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承包合同与承揽合同 承包合同与承揽合同1、合同标的物的区分。建立工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大局部类不动产物，而承揽合同完成的工作那么不构成不动产的，即标的物一般是指动产。国务院制定的《建立工程质量管理条例》第2条第2款规定：本条例所称建立工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。《建立工程平安生产管理条例》第2条第2款规定：本条例所称建立工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。《建筑业企业资质管理规定》第2条第2款规定：本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。从上述规定可以看出：建立工程包括土木建筑工程、安装工程和装修工程三类工程，三类工程的共同点就是：工程施工完成后，均构成了不动产物，包括完全不动产物和类不动产物。〔1〕完全不动产物是指在物理上固定在土地上、不能任凭挪动的构筑物。不动产物一般是指比拟大而冗杂、建立工程的要求比拟高的土木建筑物和根底建立工程，如办公楼、厂房、码头、大路等，但也包括投资额小、工程技术要求比拟简洁的建立工程，如民宅、垃圾站、传达室等。不动产物的建立，通常要涉及对土地利用的强迫性标准的限制，当事人不得违背规定自行商定。例如，发包人拟投资建立一座厂房，必需经过有关部门的审批，办理土地用法、占用手续，符合有关规划要求，办理开工答应证等。国家建立主管部门制定的工程类别及等级中，把工程类别分为房屋建筑工程、冶炼工程、矿山工程、化工石油工程、水利水电工程、电力工程、林业及生态工程、铁路工程、大路工程、港口与航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和机电安装工程十四类，从中可以看到，上述工程的共同点是，工程完成后均成为了完全不动产物。因此，但凡为施工完全不动产物而签订的合同，均是建立工程施工合同。那么在不动产物上的施工行为，是否是建立工程施工合同的内容呢？笔者认为：在不动产物上的施工行为，假如行为的后果添附在不动产物上，并最终形成了与不动产物一体的、不行分割、不行拆分的局部，由此签订的合同，笔者认为也应当定为建立工程施工合同，而不能认定为承揽合同。例如室内装修活动。该类工程虽然可能技术要求比拟低、投资较小，但装修行为的后果，通常成为了不动产物上不行分割的局部，因此也是建立工程施工合同的内容，而不是承揽合同的内容。理论中对建立工程施工合同的标的物有个误区，即有人认为：建立工程合同的标的限于比拟大而冗杂的土木建筑等工程，建立工程的要求较高，因此为完成一般建立工程而订立的合同不属于建立工程合同，而应属于承揽合同，如为个人建筑住房与建筑队订立的合同就是承揽合同，而不是建立施工工程合同。笔者对此持不同看法：个人建筑的住房，也构成不动产；个人住房虽然工程较小、难度比拟小，建立要