企业并购解决之道笔记三.docx

第一章 第一节 股权收购实务操作要点解析（ 191 ） 目标企业的股权状况与法律尽职调查要点 资产收购以最终接管目标企业的营业为归宿； 股权收购以对 目标企业的整体控制为归宿。 对目标企业实施股权收购， 一方面需要按照科学的方法和严 谨的程序，对目标企业的股权展开调查，以明确股权的可交 易性；另一方面需要对目标企业展开全面的尽职调查，以充 分掌握目标企业的整体资产状况， 特别是或有债务的风险问 题。 一、 考察目标企业的股权状况，以明确股权的可交易性 （一）核查股东出资是否存在瑕疵 结合最高人民法院的司法判例及最新的司法解释， 这里将违反 出资义务的责任承担及对股权转让效力的影响问题归纳如下 几方面： 1. 投资人未出资、未实出资、抽逃注册资金情况下的股东权 问题： 股东权利限制的原则就是表决权、利润分配权及新股认购 权要与股东的实际出资相匹配。 根据《最高人民法院关于使用（中华人民共和国公司法） 若干问题的规定 （三） 》 第 17 条规定， “股东未履行或者未 全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者 股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余 1 / 39 财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东 请求认定该限制无效的，人民法院不予支持” 。 2. 出资瑕疵的股东转让股权的效力问题 （股权转让后的股权效力及相应的责任分配问题） 两种情形： （1） 就股权转让的受让人而言，如果其明知或应当晓得 受让的股权存在瑕疵而仍接收转让情况。 《最高人民法院关于使用（中华人民共和国法） 若干问题的规定（三） 》司法解释第 19 条规定， 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资 义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道， 公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担 连带责任的，人民法院予以支持；公司债权人依 照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同 时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法 院应予支持； （2） 就股权转让的受让人而言，如果其不知或无法知晓 受让的股权存在瑕疵而接受转让的情况； （3 种情 形- 略） （二）核查转让股权或股份的限制性条件（ 193 ） 转让股份可能造成的后果：一是摊薄稀释其他股权， 改变公司股权结构，打乱公司内部权力平衡；二是转 2 / 39 让股权或股份可能引发外界的负面评价，给公司的经 营管理带来不利影响； 1. 有限责任公司 对有限责任公司实施股权收购，必须事前掌握内部 股东的股权结构及相互关系，防止出现因优先购买 权而致使股权收购无法达成的情况。 2. 股份有限公司 对股份有限公司的股权收购，必须事前掌握其股权 进行交易的场所问题，如对于非上市的股票是否已 经在全国或地方的股权交易场所挂牌、交易对手是 否存在限售股的问题。 （三）核查股权的优先性问题 在对目标企业展开股权收购之前，必须掌握拟交易的 股权是否设置了优先权，并特别关注所获取的股权是 否享有完全的表决权等。 二、 股权收购的法律尽职调查要点（ 196 ） 企业并购的审慎性调查主要是围绕公司的基本状况、 财务状况、 业务与技术状况三个层面开展，公司状况主要由法律专业背景 的调查人员完成，财务状况由财务审计专业背景的调查人员完 成，业务与技术状况主要由投资专业背景的调查人员完成。 对公司状况的审慎性调查主要是从公司设立情况及历史沿革， 3 / 39 股权结构及其变动情况，组织结构、公司治理及内部控制，高 级管理人员及人力资源状况，同业竞争与关联交易，公司主要 财产权属情况及对外担保情况，公司重大外部风险及诉争情况 等层面进行。 （一） 公司设立情况与历史沿革（材料略） （二） 股权结构及其变动情况（材料略） 通过资料的尽调，要理清三方面的问题： 1. 了解公司控股股东与其他主要股东或实质控制人的 基本情况，自然人控股股东及法人控股股东与其他 主要股东或有实质控制权股东简要背景，公司直接 或间接控股的子公司及参股公司，以及对企业财务 状况和经营结果等有实质影响的其他下属公司，控 股股东下属分公司、子公司和参股企业、联营企业 情况。 2. 调查股权结构的演化情况，明确目标企业拥有和发 行各种股份（普通股、优先股或可转债等）的全部 历史和现状，以清晰地把握公司股份发行、转让、 注销及交易的全过程，公司在增加注册金或发行股 票的过程中是否符合相关的法律法规，并最终确定 所收购的股权比例能够达到对目标企业的控制； 3. 了解目标企业的股权特别安排，主要方式是通过