并购中的法律尽调文书制作及法律问题（43）.pptxVIP

11 并购尽职调查文书制作及法律问题 张志晓 律师 电话 信箱：heblawyer@163.com 2013年9月 2 一、企业并购的尽职调查 3 一、企业并购的尽职调查 一、并购调查的主要内容 1、公司的基本情况 2、公司主要资产情况 3、公司重大合同 4、公司重大债权债务 5、公司产品、技术、知识产权 6、公司的劳动合同 7、公司的保险情况 8、公司的环境保护 9、公司的税务情况 10、公司的诉讼、仲裁及行政处罚 4 一、企业并购的尽职调查 1.1、公司基本情况 历史沿革、股权结构、股权变动 股东、董事、分支机构、合资公司、联营企业情况 公司章程和历次增资扩股文件（董事会文件、验资报告和批准文件）等；以及分支联营机构的相关法律和行政文件 相关法律和行政文件，包括政府执照、国税地税证明、行业主管部门颁布的各类批准证书 5 一、企业并购的尽职调查 1.2、公司基本情况中应注意的问题 民营企业的设立：为满足公司法要求虚设股东， 夫妻持股：北京某股权转让瑕疵案 股权代持：华懋案 虚假出资：河北案5000万元出资四次变为2亿元 国有企业： 改制过程规范性 国有产权转让的要求 公司股东中的私募基金、信托等投资者 信托、私募融资的利息，资产抵押，股权质押，回购或强制出售的约定 转让退出的动机 1 6 七、有关的案例 最高法判香港华懋境内委托投资无效 香港知名企业华懋集团旗下公司华懋金融服务公司(下称“华懋公司”)通过委托投资的方式，委托中国中小企业投资有限公司(原中国乡镇企业投资开发有限公司，后更为现名，下称“中小企业公司”)对民生银行的股权进行投资，此后双方爆发利益纷争。 最高人民法院审结此案，终审裁定华懋公司在民生银行发起设立时，通过委托中小企业公司投资的行为中，虽委托的法律关系得到了法院的认定，但是“以合法的形式掩盖非法目的”，委托效力却被认定为无效，因而裁定中小企业公司享有民生银行该部分股权。 VIE也称为“协议控制”，即境外的上市实体通过多个协议而不是通过拥有股权来控制国内牌照公司，目的是为了规避中国对某些特殊行业外资准入限制及关联并购的相关规定。 7 一、企业并购的尽职调查 1.3章程中的反收购措施： 股权转让的限制： 股东优先购买，绝对多数条款，公司章程中规定，合并需要获得绝对多数的股东同意。 董事更换限制:章程中规定每年只能更换三分之一甚至四分之一的董事。 毒丸计划（poisonpill）：目标公司向普通股股东发行优先股，一旦公司被收购，股东持有的优先股就可以转换为一定数额的收购方股票。 负债毒丸计划：指目标公司在收购威胁下大量增加自身负债，降低企业被收购的吸引力。 人员毒丸计划：公司的绝大部分高级管理人员共同签署协议，当公司被以不公平价格收购，并且这些人中有一人在收购后被降职或革职时，则全部管理人员将集体辞职。 金色降落伞计划规定在目标公司被收购的情况下，高层管理人员无论是主动还是被迫离开公司，都可以领到一笔巨额的安置费 焦土战术：大量增加资产提高负债；出售皇冠上的明珠。 8 一、企业并购的尽职调查 2.1公司重大资产： 房产、土地：取得的程序合法，建设手续齐全，缴清了土地出让金，当地的优惠政策。 保定项目，土地登记在公司名下，房产登记在老板名下。 土地取得与政府有利润分配协议，并无出让合同。 山西煤矿的挂靠问题，承德挂靠纠纷 重大设备：设备的生产合格，技术指标符合国际要求，不存在所有权保留、融资租赁 车辆：在公司名下，不存在挂靠，款项已经付清或不存在潜在支付义务，无未处理事故 主要产品：符合国家产业政策，环保要求，及各政府部门的行业规定。 9 一、企业并购的尽职调查 3.1公司重大合同 出资、合资合作，联营，承包经营 东北项目：延迟出资的处罚 投资、收购，MBO 土地出让买卖 工程建设 设备采购、租赁、融资租赁 原料采购、产品销售 根据行业特点，不同企业重点不同 10 一、企业并购的尽职调查 4，重大债权债务 企业经营性债务：原料款，设备租赁款、采购款、销售预收款。 非经营性债务： 侵权责任：三鹿奶粉； 潜在担保：温州连环担保案 行政处罚：2013年8月9日发改委对合生元、美赞臣、多美滋和恒天然等6家存在价格垄断的乳企开出史上最大罚单6.7亿元，合生元被罚上一年销售额的6%，美赞臣罚4%，其他几家被