公司治理机制的本土化(一)资料.pdf

公司治理机制的本土化 (一) 内容提要 :我国公司治理制度远未达到体系化、合理化的状态，应当通 过立法方式限制股东会的权力；扩大董事会职权 ,增强董事会的代表性 和独立性；修正或取消法定代表人制度 ,推行共同代表制度；实现企业 所有与企业经营的科学分离 ,辅之于更强有力的信息披露制度。 关键词 : 公司股东会法定代表人企业经营前言：问题的提出现今公司法学界高 度关注着我国公司治理机制建立的问题， （注：如李维安等着： 《现代 公司治理研究》，北京：中国人民大学出版社， 2004 年版 ;梁能主编 : 《公 司治理结构：中国的实践与美国的经验》 ，北京：中国人民大学出版 社,2000 年版。）但如何看待国内企业现状 ,如何将国外公司治理成功做 法引入国内 ,如何实现与国内企业合理嫁接 ,借此推进国内企业制度深 化改革，却始终未形成体系化解决方案。同时，公司实务界创造出了 许多旨在实现理想状态的公司治理机制规则 .从加强信息披露开始，到 推行上市公司国有股份减持方案；从上市公司设立独立董事 ,再到推行 上市公司退市及收购兼并制度等，无不显示出监管者和实务界的孜孜 追求。这些改革措施确已显出一定成效 ,但在理论层面上总是形成在传 统制度体系上 “打补丁 ”的感觉，我国公司治理制度远未达到体系化、 合 理化的状态。我国现有企业脱胎于传统的国有企业制度 ,它有别于我国 传统企业 ,但又异于西方现代企业。 其特点可概括性归结为 :所有制形态 是判定企业地位的重要标志，各种所有制形态下的企业并未获得完全 相同的社会地位；投资者事实上的单一性是其核心特点，投资主体多 元化往往只是外在表现形式；企业管理上一人专权是其鲜明属性 ,民主 制并未真正贯彻在企业管理实践中，监督机制明显失灵；投资缺乏流 动性及超稳定股东结构是其市场表现，股东投资后难以有效退出；企 业信息不对称现象明显，信息失真是社会生活中的普遍现象。在此情 况下，将社会、经济和文化等背景差异巨大的那些国家的法律移植过 来,会产生什么效果呢？是否会通过制度嫁接而形成劣于现有制度的新 制度呢？或者一定会创造出至少优于现有制度的新制度呢？我无意贬 低某种制度性工具有着超越国境的更广泛适用性 ,独立董事制度就是很 好的例子。我们虽然难以从统计数字上精确地证明设立独立董事比不 设独立董事好 ,但从对企业董事会及管理层所形成的潜在制约来说，独 立董事制度的实际功效不容抹杀 .一、基本概念公司治理是公司制度的 重要组成部分 ,是公司法学和企业管理学共同探讨、研究的重要课题， 但侧重点有所不同。公司法学主要解决相关法律规则建立与完善问题 , 而企业管理学则首先要解决所确立的相关法律规则合理性问题 .无论如 何，公司治理的经济学及管理学研究，是建立健全相关法律制度的前 提和基础。如果要充分了解公司治理的法律制度 ,首先必须明确公司治 理的经济学或管理学意义，并在此基础上探究公司治理的法律制度 .在 管理学领域中，公司治理有广义和狭义两种