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试论中国上市公司管理层收购的法律监管 一、管理层收购的理论基础 ( 一 ) 经济学视野中的管理层收购 所有权与经营权的分离是现代公司治理结构的一大特点和优势， 但同时也是缺陷所在， 其在实 现经营专业化和规模经济的同时也不可避免的会产生代理成本的问题。 “所有者和经营者是不同的 利益主体，两者之间因存在投资收益最大化的不同追求而存在客观的潜在利益冲突。 ”所有者必须 通过对经营者的有效监管来实现自身利益的最大化， 而经营者自身利益的最大化则往往要以损害所 有者的利益为代价。 上市公司很多股份都在上市流通， 资产的所有者为分散的股东， 集团经理人仅 仅是代理人， 代表股东进行生产经营决策。 股东由于分散， 普遍具有“搭便车”的心理， 且由于知 识的局限性， 他们对企业的生产经营活动不甚了解， 此时就会导致经营者只顾追求自身利益而不惜 损害股东利益。 有学者研究得出， “与不参与管理的股东共同享有股权的经理并不能以实现公司最 大价值的精神经营公司， 相比之下，在公司由唯一所有者兼经理决策以及在外界股东的监督成本为 零的假想世界中，却都会以实现公司价值最大化的精神进行经营。”在这样的背景下，通过 MBO 使得企业的经营者同时成为所有者，有助于最大限度的降低企业的代理成本。 产权激励理论认为， 与资本所有者相比， 经营者的才能具有很大的特殊性。 作为企业未来决策 走向的制定者，企业家管理者才能的高低和发挥程度对企业发展起着至关重要的作用。“按照熊? 彼特的创新理论， 企业家是那些具有冒险意识、 担当着创新责任的人， 能在经营管理中成功地引入 新产品，能看到潜在市场和潜在利润之所在， 并能创造性的做出科学决策。 ”产权激励理论的中心 问题就是如何激励企业家的创造性。 由于企业家才能是一种人力资本， 具有很强的人身依附性和主 动性，其所有者完全控制人力资本的开发和利用， 故若企业家并未发挥其人力资本优势以创造相应 1 经济价值时， 企业将会受到难以估量的损失， 因此，有必要对其进行激励， 使人力资本的拥有者站 在自利的角度上来决定其人力资本的投入的强度等。 MBO通过使管理者拥有一定股权成为企业所有 者，可解决对管理者的长效激励问题，同时也是实现其企业家才能最大化的最有效的路径选择。 以上是对管理层收购合理性的理论假想。其在实践中是否能够提高企业的经营绩效呢 ?事实上 大部分的实证研究都表明，实施管理层收购的企业的经营绩效明显提高，可为股东创造溢价收入， 而且这种收益的持续性很强。 有学者研究后发现， 实施管理层收购后企业利润或税前利润等财务指 标相对于同产业内其他企业有明显增长。 存货和应收账款周转期的缩短都证明了流动资产的管理水 平的提高。对管理层收购的理论分析和实证研究都表明， 管理层收购对于有效整合企业、 降低企业 代理成本、提高企业经营绩效、改善企业经营管理等方面有着非常重要的意义。 ( 二 ) 管理层收购的法学考量 从法学的角度来看， MBO实际上也是一种公司收购行为， 只不过传统的公司收购行为多是发生 在企业与外部收购者之间，因此， MBO的出现，会否对传统的公司法理论造成冲击 ?相应的法律应 当适时的调整还是予以排斥呢 ? “对于股份公司而言，管理层收购实际上是对传