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司法考试合同法笔记(五) -----------------------------------精品考试资料---------------------学资学习网----------------------------------- 司法考试合同法笔记〔五〕合同法分那么重点是三个合同：买卖、租赁、保管。讲每一个合同时，讲三个制度：合同的特征；各方的义务；特别的制度。一、买卖合同全部权的转移第133、134、135、140条．1．动产：动产全部权自交付时转移。“交付〞的含义：客观上表现为公有的转移，主观上有转移构成的意思。交付的分类①现实交付：交付标的物本身；②拟制交付：交付提取标的物的单证。这里的单定特指特权凭证，常见的物权凭证：仓单、提单。③简易交付：在合同订立之前标的物已为买受人占有的，合同生效即为交付，常考的简易交付，涉及试用买卖。就现实交付而言，又分为三种形态：送货上门、上门取货、代国托运。例外：当事人另有商定的除外。①附条件；②附期限；③商定：合同成立时转移。例：甲有意卖一钢琴，甲乙于6月1日签订买卖合同，乙当时就将货款5万支付给甲，量甲提出：自己10天后还要参赛，参赛后于6月11日再把琴给乙。6月1日至6月11日，丁出价9万购置该琴，甲于是与丁签订了合同，6月3日就将琴交付于丁。假如没有特殊商定，乙不能主见甲丁之间的合同无效，只能要求甲担当违约责任；假如甲乙之间特殊商定钢琴的全部权自合同成立之时转移，乙可主见甲丁之间的合同无效。法律另有规定的除外：第134条规定的全部要保存。例：甲卖给乙一辆汽车，价格为30万，已支付了10万，容许后三年内支付20万，甲为了爱护自己的权利，就商定：必需在乙全部付清余款之后，汽车的全部权才转移。这就是全部权保存的制度。2．不动产：必需进展产权登记。例：一个人将房子卖给甲并办理了产权登记手续。后该人又将房子卖给乙，也胜利地担当了产权登记手续。甲享有房屋全部权。3．特别的动产：如汽车、轮船、航空器等。假如当事人没有特殊的商定或进展全部权保存，这类动产全部权的转移仍是交付，但是，与一般的动产的相比，其不同在于仍需进展登记。这里登记的效力是：不登记便不停对抗第三人。例：甲于6月1日卖车给乙，并进展了交付，但没有准时办理车管所变更手续。6月5日，乙开车将厂撞成重伤，乙逃逸。丁要求甲负担赔偿责任，甲不得回绝。风险负担风险，指非由于任何一方当事人的缘由而发生标的物的毁损、丧失。1．动产的风险负担原那么：根据第142条，买卖标的物的风险负担以交付为准，交付之前，由出卖人担当，交付之后，由卖受人担当。例：在农贸市场，乙以20元的价格问甲买一只老母鸭，交钱后，在甲将母鸡交给乙的一瞬那，鸡在甲的手中下了一颗蛋，该鸡蛋归谁全部？假设母鸡此时因遭雷击而死，由谁担当风险？甲担当。全部权保存状况下的风险负担：例，甲6月1日将牛交给乙，但保存了全部权，商定12月1日乙获得全部权。在12月1日前的一天，半遭雷击死亡。这种状况下，风险由乙担当。试用买卖中的风险负担：例：甲6月1日将产品交付给乙，6月1日试用期满：假如在试用期内产品遭雷击，这时，风险由甲担当。假如到6月8日，乙保持静默，6月9日产品遭雷击，这时，风险由乙担当。假如到6月7日乙表示不购置，但产品并未准时送回甲，6月10日发生风险。这时，风险由甲担当。例外：①种例外：第144条路货买卖例：甲有一批货物在洛松矶到上海的航线上，甲6月1日与乙签订合同，将该批货物卖给乙。6月5日甲将提单交付给乙。事后证明，船于6月3日漂浮。这批货物的风险由谁担当？由乙担当。根据第144条的规定，路货买卖的风险自合同成立时起由买受人担当。②其次种例外：第143、148条。假如交付之前或之后，一方有严峻违约行为，并不以交付为准来转移风险，而由违约方担当风险。例1：甲乙之间订立合同，甲乙按时于6月1日交付货物给乙，但是，甲交付的货物严峻不合格，乙乙拒收。甲把货放在交货地。6月2日发生山洪，把货物冲走。由甲担当风险。例2：甲依据合同按时于6月1日交货给乙，乙无正值理由拒收，6月3日发生山洪，把货物中走。由乙担当风险。2．不动产的风险负担例：甲将房屋出卖给乙，乙交付了房款，甲将钥匙给乙，乙家搬进，但未变更产权登记。三个月后，一天晚上房屋雷．击起火。谁来担当风险？法律无明文规定，理论上有争议。3．留意：风险负担以交付来转移，仅仅适用于转移标的物全部权的合同。例：甲将汽车借与乙用法，在乙用法其次天，汽车遭雷击起火，风险是否由乙担当？不由乙担当，而由全部权人甲担当。孽息的归属1．第163条：以交付为准。例：甲6月1日将牛交付给乙，乙6个月后才交付完全部价金，12月1日才转移全部权，9月1日母牛