上市公司并购重组审核意见法律关注要点.pdf

上市公司并购重组审核意见法律关注要点 龚新超 为贯彻落实国务院在《关于促进企业兼并重组的意见》 （国发【2010】27 号）中提出的 “充分发挥资本市场推动企业重组的作用 ”的精神，进一步提升并购重组审核的效率和透明 度，证监会于 2010 年发布了《并购重组共性问题审核意见关注要点》 （以下简称 “《关注要 点》 ”）。《关注要点》是证监会在梳理以往并购重组项目审核反馈意见所关注共性问题的基 础上总结的十五项要点， 体现了现行法律法规的具体监管要求， 为并购重组申请人和有关中 介机构提供了参考和借鉴， 同时有助于中介机构在尽职调查中重点关注并督促企业妥善解决 相关共性问题。 本文笔者从上市公司并购重组的实务操作角度， 对 《关注要点》 中需要律师审慎核查并 发表明确法律意见的部分关注要点进行简要的介绍。 关注要点一：资产权属及完整性 该关注要点具体包括： 标的资产是否已取得相应权证； 标的资产权属是否存在争议或限 制；标的资产的完整性情况是否充分披露等。具体情况如下： （一）标的资产是否已取得相应权证 1、对于土地使用权、房屋建筑物未取得相应权证的，应关注以下事项： （1）申请人是否披露尚未取得相应权证资产对应的面积、评估价值、分类比例，相应 权证办理的进展情况， 预计办毕期限， 相关费用承担方式， 以及对本次交易和上市公司的具 体影响等。 （2 ）对于在确定办理权证的计划安排和时间表的基础上，关注是否提供了相应层级土 地、房屋管理部门出具的办理权证无障碍的证明。 如果办理权证存在法律障碍或存在不能如 期办毕的风险，是否提出了相应切实可行的解决措施。 （3）本次交易标的资产评估及作价是否已充分考虑前述瑕疵情况，如未考虑，是否已 提出切实可行的价值保障措施。 2、对于采矿权证、探矿权证、特许经营许可证、药品食品注册证、商标权证、专利权 证等其他相应权属或资质证书的办理情况， 应比照上述土地使用权、 房屋建筑物权证的关注 要点把握。 （二）标的资产权属是否存在争议或限制 1、标的资产权属存在抵押、质押等担保权利限制或相关权利人未放弃优先购买权等情 形的，需要关注申请人是否逐项披露标的资产消除权利限制状态等或放弃优先购买权等办理 进展情况及预计办毕期限， 是否列明担保责任到期及解除的日期和具体方式。 针对不能按期 办妥的风险，是否已充分说明其影响，是否提出切实可行的解决措施。 2、标的资产涉及被行政处罚或涉及诉讼、仲裁、司法强制执行及其他争议的，应披露 处罚或诉讼、仲裁、司法强制执行的具体事由、案件进展或结果以及对上市公司的影响。 （三）标的资产的完整性情况是否充分披露 1、上市公司拟购买（或出售）的资产涉及完整经营实体的，关注相关资产是否整体注 入 （或置出）上市公司。 除有形资产外， 相关资产是否包括生产经营所需的商标权、 专利权、 非专利技术、特许经营权等无形资产。如包括，是否详细披露权属变动的具体安排和风险； 如未包括，是否需要向关联方支付（或收取）无形资产使用费，如何确定金额和支付方式。 2、涉及完整经营实体中部分资产注入上市公司的，关注重组完成后上市公司能否（如 何）实际控制标的资产，相关资产在研发、采购、生产、销售和知识产权等方面能否保持必 要的独立性。 3、标的资产涉及使用他人商标、专利或专有技术的，关注是否已披露相关许可协议的 主要内容， 是否充分说明本次重组对上述许可协议效力的影响， 该等商标、 专利及技术对上 市公司持续经营影响。 关注要点二：同业竞争的披露 该关注要点主要包括以下两点： （一）申请报告是否已详细披露收购交易中的收购人、 收购人的实际控制人及该实际控 制人的下属企业或重组交易中的交易对方、