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数字著作权交易法律模型论纲 信息技术和互联网技术的广泛运用使数字时代应运而生并影响着社会制度。技 术对于法律制度同样影响深刻并相互作用。以知识产权制度为例，现有的知识产 权制度已无法应对互联网技术下的价值应求和种种挑战。因此，〃互联网+语 境下的知识产权制度的完善已经显得尤为必要。互联网不仅是物质技术的承载, 更多的是一种新的共享文化，同时也改变了商业运作模式。市场在法律制度未作 出回应前已经作出了实质性的变革。数字时代的著作权交易制度应验了 ”李约瑟 之谜〃的范式意义，在现有的技术环境下如何完善我国著作权制度是理论界和实 务界共同的责任与担当。对此，笔者借用日本法学家北川善太郎的法律模型〃 理论工具提出数字著作权交易法律模型的概念，并对数字时代著作权交易产生的 —系列法律问题,在系统理论分析的基础上，构建数字著作权交易法律模型,以 丰富著作权交易制度研究。 —、数字著作权交易法律 模型概念的提出 (-)数字著作权交易法律模型的定义 法律模型的概念是日本学者北川善太郎提出来的。1987年，北川先生在《模 1=1型契约法与中国的契约法》一文中提出契约模型法的构想，基于立法初衷的制度 1=1 1=1构建，为正式提出法律模型的理论设想提供了基础。1990年，北川先生发表了 1=1 《关于最近之未来的法律模型》一文对法律模型的概念进行了系统的论述。文章 提出了现代法的双重规范结构和现代法将是否永远是现代法的学术命题，主要是 现代技术发展与后现代法之间的裂痕用立法和解释的方法加以对应。［1］讨论了 模型和法律模型之间的关系，并比较自然科学与社会科学的区别，其中社会科学 为理论模型。这种理论模型可分为分析框架（理论框架）类和假定（理论）类以 及自然科学与社会学科跨领域复合模型。［2］来栖三郎和北川善太郎对于法律模 型的论述观点不同：来栖三郎的法律模型论主要运用法律解释领域，他关注的 是个案的具体问题解决；而北川善太郎的法律模型论是旨在某一类问题，从理论 上构建一个规范体系，其法律模型的主要作用为立法提供参考，也可用于行政与 诉讼领域。“ ［3］我国学者杨代雄在研究电子商务法律模型时将法律模型界定为 为解决某一或某一类法律问题，在进行系统的理论研究的基础上所构筑的一个 理想型的法律要素体系。这里的法律要素包括了法律概念、原则、规则以及法的 价值等。［4］无论哪一种观点，都讨论了技术与制度之间的回应,都是针对现 代法的相关问题。笔者在杨代雄关于电子商务法律模型的界定理论研究基础上将 数字著作权交易法律模型定义为：数字著作权交易法律模型是指，为了解决数字 时代著作权交易所产生的法律问题，在技术理性和社会发展自由范畴内进行体系 化的理论研究的基础上所构筑的一个理想型的法律要素体系。 （二）提出数字著作权交易法律模型概念的必要性 必要性主要体现为研究的价值。为了解决数字时代著作权交易的法律问题是 否有必要进行这项工作,笔者通过考察数字著作权交易法律模型概念的理论价值 与实践意义回答这个问题。 首先,提出数字著作权交易法律模型的理论价值。著作权交易制度的研究不 仅打破了固有学科的界限和部门法之间的鸿沟，学科之间的壁垒也将被打破。自 边沁的法学功利主义将幸福最大化视为正义的标准。无独有偶，法律经济分析学 派把人们理性的行为作为社会公正的基础，利用了效率概念，尤其是帕累托最优和卡尔多-希克斯检验。［5］利用此学术径路的还有科斯定律，考量的也是人类的 正义问题。互联网时代对现有法律制度的冲击较大,尤其对于现代法以及后现代 法相关问题的研究一直处于探索阶段。面对日新月异的现代科技，经济、法律等 制度对知识社会进行了回应型的制度设计。就纯粹的技术对于法律制度的影响社 会实践中也有回应。有学者将其归纳为知识社会中法律的回应性，主要讨论了科 技与法之间的关系。在知识经济的话语背景下社会范式和结构都发生了改变,根 据科学技术对于社会制度、文化、伦理等多层面的影响，社会学将科学技术改变 社会的状态分为社会结构、政体和文化三个部分。［6］科学技术对于社会实践的 影响被学科理论收纳并分析创新，以期对社会实践产生积极的意义。关于社会理 性与科学技术对法律制度的影响体现在法律稳定性的丧失,主要以回应性特征呈 现。关于回应性的法律源于伯克利观察法”的维度。①这种研究径路出自 于法律社会学，在固本秩序追求的同时追求法律制度的维新而非革命。 1=1这些径路都离不开马克思的物质基础与上层建筑的思维范式。除了社会学和法学 的关注，法政策学也积极予以回应。国家对知识经济变革的干预导致了立法的扩 张，在守法与变法之间形成了两难境地，在认识到成文法的理性和局限后，强调 司法制度在以上困境中的互相制衡作用，肯定了法律移植的可行性，同时也肯定 1=1 了行政权在社会变迁过程中的积极作用。日本