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. - 农村宅基地可以抵押 农村土地归农民成员集体所有，土地所有权人有权决定土地所有权的行使方式和得到所有权 权益。土地承包经营权具有流通性，通过家庭承包方式取得的土地承包经营权也应可以入股、 抵押。宅基地使用权作为一项用益物权也应具有流通性，农民住房可以转让也可以抵押，宅 基地使用权可以随同农民住房流通。 【关键词】农村土地所有权；建设用地使用权；土地承包经营权；宅基地使用权；流通性 【写作年份】2010 年 【正文】 农村土地权利是农民对农村土地享有的权利。正确认识和界定农村土地权利的性质，是 保护农民土地权益的前提和基础。 一、关于农村土地所有权的性质和权利行使 (一)关于农村土地所有权的性质 农村土地所有权为何种性质？在《物权法》通过前，对此曾有不同的观点。如何构建农 村土地所有权也就成为学界争论的问题。有的认为，我国农村土地所有权存在主体虚位，有 的甚至认为应将土地所有权确认为农民个人所有，以解决农村土地 “无主”现象。笔者不赞 同这种观点。这不仅是因为我国《宪法》中规定 “农村和城市郊区的土地，除由法律规定属 于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地和自留地、自留山，也属于集体所有”，更重要 的是因为我国农村土地权属变动的历史原因，使我们无法或者说不能确认现有土地应归哪一 具体的个人所有，否则，不仅会造成今后的土地利用问题，而且会造成极大的社会动荡。笔 者认为，非属国家所有的土地应当归村落居民集体所有。《物权法》第59 条第1 款规定，“农 民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有。”这一规定明确了集体所有的土地 归本集体的成员集体所有。但对此仍有不同的理解和主X。有的认为，成员集体所有应为集 体成员共有；有的认为应为总有。笔者不同意成员共有的观点。这种集体成员集体共有，是 由具有本村落的村民或居民身份的人共同享有的，并非每一成员按一定的份额享有，也并非 每一成员退出时可以要求分出自己的应得份额，因此，这种所有的性质应为 “总有”或者称 为 “合有”。有学者认为，“合有，也称为公共共有或者共同共有，是指两个或两个以上的 人基于某种共同关系的存在共有一物，他们不分份额平等地享有权利，对共有物之处分以全 体共有人的同意决定。”“总有，是指多数人所结合之一种共同体，亦即所谓实在的综合人 之有。”[1]尽管境外也多有学者将共同共有定义为合有，但我国法上是将共有区分为按份 - -可修编. . - 共有与共同共有的，也就是将共同共有作为共有的一种形式，而不是将共有仅限于分别共有 或按份共有，因此，与其将 “合有”作共同共有解释，不如将其作与 “总有”含义相同的解 释。也正因为如此，农民成员集体所有属于合有即总有。合有与共有的根本区别在于合有人 构成一个团体，每个成员不能要求对合有的财产分割，只是在享有所有权人的权益上应与共 同共有相同，即每个人都可享有所有的财产的收益。“共有人不仅可以直接占有共有财产， 而且有权请求分割共有财产。集体财产尽管为其成员所有，但其属于集体所有，集体财产与 其成员是可以分离的，尤其是任何成员都无权请求分割集体财产。”[2] 农村土地由农村集体成员集体所有，明确了农村土地所有权主体为成员集体，即由集体 的全体成员共同享有所有权，这并不会导致所有权主体的虚位。如果说现实中存在农村集体 成员得不到土地所有权权益的现象，不是由于集体的土地归成员集体所有造成的，而是因其 他制度或者说是因为对农村集体所有权保护不力和经济XX 制度不健全造成的。正因为集体 成员集体所有是不同于 “共有”的由成员集体共同享有所有权，因此，《物权法》第59 条第 2 款规定了应当依法定程序经本集体成员决定的事项，第60 条规定了集体所有的土地所有 权的行使主体。既然农村土地归农村集体成员集体所有，成员集体享有集体土地的所有权， 所有权人的权益就应由所有权人享有，而不应由其他人享有。这是由所有权人性质所决定的。 如果所有权人不能享有所有权权益，那么这种 “所有权”也就不是真正的所有权。《物权法》 确认了农民成员集体对其土地的所有权，也就明示农民集体土地所有权的权益归该集体成员 集体享有。因此，我们在任何制度的设计上，都应保