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再论民事审判中的释明制度的规范 现行我国民事审判方式的改革实际上已经不只是“方式”的改革，而是诉讼体制 的改革，是壹种结构性的变革，其基本点和核心是诉讼基本模式的转换。我国民 事诉讼模式于脱离原来的职权主义向当事人主义转换的同时，应吸收职权主义诉 讼模式的合理内核，明确当事人和法院于诉讼的权能划分，为俩种权能的结合寻 找有力的黏合剂，形成解决民事纠纷的互动机制。于这里，释明权制度无疑是壹 剂有效的“黏合剂”，它既不突破当事人主义，又能弥补当事人主义的缺陷，是 助推和谐主义诉讼模式构建的壹项重要民事审判制度。但现实却难尽人意，民事 审判中的释明制度的实施存于种种问题， 分析其原因， 重新解构， 既有实践意义， 也有理论价值。 壹、现状解读：当前实施的纷乱图景 （壹）对司法理念的片面解读：法官怠于行使释明权。当前，我国的民事审判方式 改革引入了当事人主义的诉讼模式，法官依职权过多干预诉讼的情况逐步减少。 但有的法官司法理念却又走向另壹极端，过于强调程序的对抗性，法官中立性， 裁判的被动性，认为当事人如因疏忽未提出相应主张而致败诉，责任于于当事人 自己，法官只需依当事人主张的事实作出判决即可，致使有时诉讼的结果完全背 离了公正，使得诉讼带有投机色彩，严重了影响当事人对于司法公正的信仰。 （二）对能力差距的不当防卫：法官惧于行使释明权。审判中如何正确行使释明权， 对法官的能力素质提出了较高的要求。因为实务中对哪些问题需要释明、如何释 明、释明到何种程度较难掌握，操作不当就易于出现纠问式的庭审、职权的探知 或诉讼辅导等有悖于法官中立的情形。同时，行使释明权往往意味着对壹方当事 人进行援助， 对方当事人容易产生误解， 所以也不好把握。 囿于自身的能力素质， 为了避免给自己带来不必要的麻烦，明哲保身，许多法官不敢行使释明权。 （三）对制度缺失的自觉反弹：法官难于行使释明权。释明权是法院的实务领域中 的壹个极具操作性的问题，但我国的民事诉讼法没有明确规定法官的释明权，只 是于最高人民法院的若干司法解释中有所体现，如：《最高人民法院关于民事诉 讼证据的若干规定》第三条第壹款、第八条、第三十三条第壹款、第三十五条、 第七十九条第壹款、 《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》 第二十条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解 释》 第五条第二款的规定。 除上述的几条司法解释外， 现有的法律再无其他规范。 实际操作中，由于每个法官认识上的差异，对于应否释明、如何释明以及释明的 内容应包括哪些等问题，个人掌握的标准不同，不自觉地表现出较大主观随意性 很大，有损司法统壹。 二、原因解析：多因纠结的畸形之“果” （壹）法律制度的纠结：立法上存于缺陷 立法上的缺陷是指民诉法中关于释明权制度的规定是相当简单。释明权制度的核 心是释明权的范围。它是法官行使释明权的法律根据。于我国的民事诉讼法立法 史上，对于法官何时应行使释明权没有明确的规定，仅仅于最高人民法院《关于 民事诉讼证据的若干规定》中才有明确的规定。且该规定仅是对法官对法律适用 方面的释明权，而没有规定事实的释明权。纵观世界各国对释明权制度的立法， 对法官事实释明权的规定是必不可少的，而且把法官对事实的释明权放于很重要 的位置。于人民法院的审判实践中，需要法官对事实的释明时也是相当普遍的。 我国民诉法对法官释明权的范围规定得很窄。由于法律规定的法官释明权的范围 过于狭窄，因此，于审判实践中，法官行使释明权就属于过度行使释明权。因为 立法上法官释明权范围的狭窄，导致于审判实践中法官行使释明权的无法可依， 立法上的缺陷严重制约了法官释明权的行使。 （二）司法能力的纠结：法官素质的差异 释明权的行使是法官的诉讼行为。它对于法官的政治素质和业务素质提出了更高 更严的要求。要求法官尽壹个善良正直有法律水平的人能力去行使释明。法官素 质包括：第壹，高尚的道德品质，要求法官做到公正、正直，忠于法律，忠于事 实，秉公办案。第二，精深的业务知识，要求法官精通法律，且有娴熟运用法律 的技能。第三，丰富的社会经验。对双方当事人的专业技能、法律知识、诉讼经 验等方面能深入的洞察。 从目前的法官队伍情况来见， 关键是业务素质良莠不齐， 不能适应行使释明权对法官所提出的高要求。 （三）思想理念的纠结：认识上存于误区 鉴于释明权制度于我国民事诉讼立法没有明确规定，对壹些法官而言，释明权仍 为壹个较为遥远的法律概念，只是随着《证据规定》的实施才引起法官和社会公 众的视野。因此，部分法官对释明权制度的价值、意旨、性质、范围和现实意义 等仍存于认识上的误区，以致于实践操作中产生偏差和不当，造成当事人和社会 公众对法官的中立地位错误认识。就当事人而言，基于我国长期以来实行职权主 义模式，部分当事人实现权