试议合同签订履行及其风险防范.pptVIP

注意：但当事人行使同时履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任由对方当事人承担。 实　质:　 法律赋予双务合同当事人在同时履行时以保护自身合法权益，因行使同时履行抗辩权而拒绝向对方履行债务的，不构成违约，而是一种正当的行为。 第三十一页，共五十页。 解　析 双方当事人未约定履行顺序，应推定为同时履行。 兴业公司支付余款前，宁海批发站有权拒绝履行自己的义务而不构成违约。 兴业公司延期一周已超过合同履行期限后仍未能支付余款，已构成违约。 宁海批发站返还兴业公司预付款20万元，兴业公司赔偿宁海批发站运费损失15000元。 第三十二页，共五十页。 2、先履行债务的当事人如何进行自我保护? 案例： Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款后对方１０日内供货。后Ｂ公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被法院查封、冻结，无法履行供货义务。Ａ公司拒付预付款，要求解除合同。 　Ｂ公司提出Ａ公司违约在先，应偿付违约金。Ａ公司认为拒付预付款、解除合同，系因Ｂ公司无法供货，实属自保。 第三十三页，共五十页。 难题：在Ｂ公司已实际无法履行合同义务的情况下，Ａ公司交付预付款后，其自身合法权益的确得不到有效保护。 解析：新《合同法》为Ａ公司自我保护提供了法律武器——不安抗辩权。即：应当先履行债务的当事人在对方欠缺资力或欠缺信用等危险情况下可中止履行，直到解除合同。 实质：对先履行义务的当事人合法利益的保护。对防范合同欺诈有重要作用。 第三十四页，共五十页。 合同法第68条规定应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （1）经营状况严重恶化； （2）转移、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。 第三十五页，共五十页。 注　意 （1）不安抗辩权是一种自助权，只要有证据证明对方履行有现实危险，就可以中止履行合同，而无须经对方同意，或经诉讼、仲裁等程序。 （2）必须有确切证据证明对方有上述情况之一的，才能行使不安抗辩权，否则承担违约责任。 第三十六页，共五十页。 （3）权利人暂时中止履行合同义务，应及时通知对方。 （4）如果对方提供了适当担保或在合理期限内恢复了履行能力，应当恢复履行。 （5）对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可解除合同。　 第三十七页，共五十页。 合同签订履行及风险防范 法律事务处 第一页，共五十页。 “企业财富的一半是合同” 合同的顺利签订和履行，是企业健康发展的重要保证。 正确签订、使用合同已成为每一个企业经营管理者面临的重要课题。 第二页，共五十页。 内 容 提 要 　 一、合 同 的 订 立 　　　　 　二、合 同 的 履 行 　三、违 约 责 任　　　　 　四、合 同 的 管 辖　 第三页，共五十页。 一、合同的订立　　 （一）签订合同前的准备工作 （二）合同签订时的注意事项 （三）合同签订后的监督管理 第四页，共五十页。 （一）签订合同前的准备工作 　 1、审查对方的主体资格。 　2、对资信能力的审查。 　3、对股东的审查 　 4、对经营历史的审查。 　5、注意合同附件。 第五页，共五十页。 1、审查对方的主体资格。 （1）法人具有独立的签订合同的资格 关键：对方是否领取企业法人营业执照。 方法：到工商部门查询。 注意：一定要亲自核实，切忌仅凭对方提供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的证明文件签订合同。 第六页，共五十页。 （2）分支机构具有独立的签订合同的资格 一看本身是否有营业执照。 二应一并审查上级法人。 特别注意：分支机构承担民事责任的方式，先以该机构财产承担，不足的部分由开办法人承担。 第七页，共五十页。 （3）法人内部的职能部门。 职能部门不具有主体资格。 所签合同无效。 除非由法人出面，或由法人授权委托，才能签合同。 第八页，共五十页。 （4）审查法人的经营范围。 当事人超越经营范围订立合同 ，如何看？ 一般超经营范围的不认为无效； 违反法律、行政法规有关限制经营、禁止经营、特许经营规定的，所签合同无效。 第九页，共五十页。 特 别 提 示 一是合同是当事人之间的法律； 二是只要不反法律、行政法规禁止、限止性规定，就可以保护。 三是确认合同无效，应当以法律、行政法规为依据，不是以地方性法规、行政规章为依据。 第十页，共五十页。 2、对资信能力的审查。 本质：是对企业有无履约能力的审查 （1）对注册资金真实性审查。 目的：确定对方是否为虚假注册。 方式：核实公司成立时提供的银行存单、验资报告的真实性。 第十一页，共五十页