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讨论 许多人认为自己在哪里工作，哪里就是自己的用人单位，其实不然。 法律上所谓的“用人单位”具有特定的涵义，是指与劳动者存有劳动关系的单位，因此，劳动者一定要明确自己的用人单位究竟是谁，尤其是发生劳动争议之后，一定要选准对方，要选准自己究竟与谁存有劳动关系。 如何确定自己同谁存有劳动关系？通常的标准有二：一是工资由谁发？；二是社会保险费由谁交？ 第六十二页，共九十二页。 讨论 劳动者和用人单位之间首先是一种劳动合同关系，基于此种关系而发生的纠纷属于劳动争议；除了劳动合同关系之外，劳动者和用人单位之间有时还会存在侵权关系，此类纠纷属于一般民事争议。实例中，厨师私下“跳槽”至美食城并泄露酒店的商业秘密，首先是违反了其与酒店的劳动合同的约定，同时又对酒店构成了侵权，这在法理上称之为“违约”与“侵权”的竞合。在此情况下，酒店寻求司法救济的途径有两条：一是以厨师违约为由，按劳动争议程序解决，即申请劳动仲裁，然后需要时再进入法院审判程序；二是以厨师侵权为由，按一般民事争议程序解决，即直接向法院起诉。对于这两条途径，酒店可以自行选择，但选择不同的途径，对方主体有所不同。选择途径一时，对方主体分别是：被申诉人为厨师，美食城可列为第三人；选择途径二时，对方主体分别是：被告为美食城，厨师可列为第三人，或者直接将美食城和厨师作为共同被告。实例中酒店正是选择了途径二将美食城和厨师作为共同被告起诉到了人民法院。从救济的力度和效率上讲，这种选择应是值得肯定的。 以上的法律依据包括但不限于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的意见》第十一条：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的劳动争议，可以列新用人单位为第三人。原用人单位以新用人单位侵权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三人。原用人单位以新用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者列为共同被告。” 第六十三页，共九十二页。 仲裁时效非同小可 曹某系某大型国有企业销售人员，销售业绩一直名列前茅。1998年企业对销售部进行分配体制改革，将原来拿固定工资的形式改成了按销售业绩提成的方式。改革以后曹某98年度销售业绩更加提高，签了七笔订单，其中五笔订单货款及时回笼，于是曹某按企业提成分配方式领取了五笔提成工资，但剩余二笔订单由于对方企业资金困难未及时回笼。一直到99年10 月份该二笔货款才到帐，但正巧这时遇上企业领导层变动，新任领导与曹某有旧怨于是多方排挤，曹某这二笔订单的提成工资也被该领导以种种借口拒绝发放。曹某当时认为忍一时风平浪静，退一步海阔天空，便忍了下来，但该领导却步步紧逼，得寸进尺，曹某在2002年1－3月的病假工资也被该领导扣下不予发放。曹某忍无可忍，经多方咨询后申请了劳动仲裁，要求企业补发病假工资和提成工资，并加付25％的补偿金。仲裁庭经审理认为，曹某关于病假工资及该工资25％补偿金的请求于法有据可予支持，但其关于提成工资及该工资25％补偿金的请求，因已超过仲裁时效，仲裁庭不予支持。 第六十四页，共九十二页。 应及时提起反诉,保护在时效内进入法律程序 上海某上市公司分公司财务经理赵某与该上市公司签订了期限自2000年1月1日至2002年1月31日的劳动合同，2002年1月20日赵某通知上市公司双方劳动合同期满后不再续签。2002年2 月1日赵某要求公司办理退工手续。上市公司认为赵某应提前一个月通知公司，现赵某才提前10天通知公司，并且交接手续未办理，故不同意办理退工，并要求赵某赔偿因不及时办理交接手续而给公司造成的损失。双方争执不下，赵某申请了劳动仲裁，仲裁庭经审理认为，赵某未办交接手续，在公司尚有未了事务的情况下，公司不予办理退工手续并无不当，故裁决驳回了赵某的请求。赵某不服此裁决，于2002年6月20日向法院提起了诉讼，公司也立即提起了反诉，要求赵某办理交接手续并赔偿损失。法院经审理认为，劳动合同期满赵某不愿续签合同的，合同即行终止，公司应按上海市的有关规定在合同终止后7日内办理有关退工手续，至于公司以赵某未办妥交接手续及未赔偿公司损失为由而作的抗辩不成立，公司可另行依法向赵某主张权利，但由于公司未在仲裁时提起反诉，故对公司的反诉不予受理。法院判决后，公司立即向当地劳动仲裁委员会提起仲裁，要求赵某办理交接手续并赔偿损失，但被告知已超过仲裁时效，仲裁机关不予受理。 第六十五页，共九十二页。 企业调解委员会完整调解程序 申请和受理 调查和调解 制作调解书 调解劳动争议的期限为30天。 第三十页，共九十二页。 劳动争议调解与仲裁/诉讼时调解的区别 企业调解委员会调解与劳动争议仲裁委员会、人民法院处理劳动争议时调解的区别: - 在劳动争议处理中的地位不同（非独立与独立） - 主持调解的主体不同（群众性与行政