债权人与公司、股东间的利益冲突与诉讼.pptxVIP

债权人与公司、股东间的利益冲突与诉讼;一个背景：公司治理中的三个主要利益冲突与代理成本 代理成本的含义： 凡有委托代理关系处，必有代理成本（Agency Cost）； 代理成本就是代理人的偷懒、不负责任和以种种手段从委托人处攫取财富的行为，带给委托人的损失。 一个基本现实：公司治理的代理成本，只能降低，不可完全消除。 公司法上的三大代理成本：BRANDYES,OTHER PEOPLE’S MONEY 委托人 代理人 少数股东 — 控制股东 股东 — 高管层（董监高） 债权人 --- 股东 总体上，中国公司的主要利益冲突是第二个（有别于美式的第一个），这决定了： 少数股东的利益保护与权利救济是中国公司法的核心问题与永远的主旋律。 ——少数股东 的公平感、幸福感、安全感与获得感是法治化营商环境的核心指标； ——必须坚定的 遏制尔虞我诈弱肉强食的机会主义行为； ——万众创新、全民创业的关键，是提振全社会的投资者信心、鼓励投资兴业，背后是中小投资者（少数股东）投资权益保护的法律体系建立及其良好实现。 ;一、公司决议之诉中的债权人原告资格 二、公司资本制度中的股东与债权人紧张关系 三、公司对外担保之的债权人利益平衡 四、法人格否认规则及其司法适用 五、公司清算责任与股东清算义务人;一、公司决议之诉中的债权人原告资格 （一）公司法的基本规定及其局限 公司法第22条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 （二）《公司法解释四》明确：决议无效/不成立之诉的原告安排 【无效/不成???之诉的原告】第1条 公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。 由此带来的公司新业务：如何理解这个“等”字？ ; （三） 公司债权人？ 1. 合同债权人（客户/供应商） 、机构债权人（贷款银行）、被动债权人（侵权之债）一般不可以也不需要；但【银行债权人在公司违反借款合同约定而继续举债或者为他人提供担保的，可对相关决议提起无效之诉——刘俊海】 2. 公司债债权人【公司陷入财务危机的时候，各类优先股与公司债券持有人也有议决权】 ，一般认为可依合同法侵权法等债法解决，但后者呢？绝对吗？ 3. 契约法的组织法功能，应当成为律师业务的一个热点 ——公司债权人与公司的合同中关于公司分红的限制，如何维护这一积极性参与公司治理权。侵权？违约？ ——公司债权人与公司的合同中对于公司再举债、再担保的限制性规定 ——公司违反“无盈不分”原则的分红决议，债权人提起决议无效之诉，是恰当的【见后文进一步探讨】 4.法定的情形 【决议无效的情形】“公司法解释四原则通过稿”第2条 股东会或者股东大会、董事会决议内容有下列情形之一的，应当确认无效： （一）违反公司法第20条规定，损害公司、股东或者公司债权人的利益；【股东滥权的，决议无效，潘多拉的盒子】 （二）违反公司法第37条、第46条、第99等规定，超越股东会或者股东大会、董事会职权；【僭越权力的决议，无效】 （三）违反公司法第166条规定向股东分配利润；【保护债权人】 （四）违反法律、行政法规的强制性规定的其他情形。 本案的反向思考：郑国凤诉淮安第一钢结构有限公司分红款纠纷案【（2011）淮中商终字第2号民事裁决书】 2002年被告公司为原告出具一份借据载明欠付原告分红款16.67万元，其后公司作出决议分红60万元，但实际上当年公司未营利，仍按照实际投资额向股东分取“盈利”。 淮安市清河区法院一审：违反资本维持原则，违反公司法166条，损害公司、债权人利益，驳回原告诉请。 ;附一个司法解释制订的背景与重大争议： （1）征求意见稿的原文：与决议有直接利害关系的公司高管、职工、债权人。 （2）“等”字来源的亲历：2017-08-31国二招会议；正文换为“等”字。 （3）事后的人民解读： 最高院民二庭曾宏伟（主要起草人）、丁俊峰法官（起草参与人）、华融资产管理公司黄冠猛等（《中国审判》2017年26期）：该处的“等”字，是开放性规定，即与股东会、