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劳动争议管理中第1页/共55页第2页/共55页【案例分析6—1】 合同试用期过长，用人单位的行为是否违法刘女士被上海一家药业公司聘用，她在2008年1月４日与公司签订了聘用合同，约定合同期限为2008年1月４日到同年7月31日。聘用合同中约定试用期为３个月，并约定了工资待遇，试用期底薪人民币2000元，转正后为人民币2500元。同年2月12日，公司通知刘女士停止工作。 刘女士不再上班后，觉得当初聘用合同中３个月试用期的约定不符合法律规定，于同年5月13日将药业公司告上了上海某区法院。刘女士认为，药业公司提前终止聘用合同应承担提前解除劳动合同的违约责任，要求公司支付1个月的工资2500元及解除劳动合同经济补偿金2500元。但药业公司认为他们是在试用期内解除劳动合同，不同意刘女士的要求。 第3页/共55页法规解析：这是一宗违反劳动合同法规的案件。《劳动法》第二十一条规定，“劳动合同可以约定试用期。试用期最长不得超过六个月”。劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(劳部发［1996］354号)第三条规定，“按照《劳动法》的规定，劳动合同中可以约定不超过六个月的试用期。劳动合同期限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；劳动合同期期限在六个月以上一年以下的，试用期不得超过三十日；劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日”。依据上述规定，公司在刘女士所订为期7个月的劳动合同中，约定试用期为3个月，违反了国家有关约定试用期的规定。第4页/共55页《劳动法》第二十五条规定，“劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。” 本案中公司与刘女士于2008年1月４日签订了聘用合同，同年2月12日，公司通知刘女士停止工作，很明显这已超过了法定的试用期，公司不能随意解除合同。《劳动法》第二十六条规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人：“（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”第5页/共55页因此本案例中，试用期过后，单位若想解除合同应提前30天通知，未提前30天的，应支付其１个月工资作为代通知金。法院认为，根据《上海市劳动合同条例》规定，劳动合同期不满1年的，实际试用期应不超过１个月。而刘女士和药业公司之间的聘用合同期限不到１年，却约定试用期为３个月，违反了规定；刘女士于工作1个月后被辞，此时试用期已经结束。根据《上海市劳动合同条例》，药业公司在试用期结束后与刘女士解除劳动合同，应提前30天通知，未提前30天的，应支付其１个月工资。据此，法院做出一审判决，要求药业公司支付刘女士1个月替代通知期工资2500元。第6页/共55页 专家提醒：《劳动合同法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2007年6月29日通过，自2008年1月1日起施行（以下通称最新的《劳动合同法》）。 最新的《劳动合同法》第十九条明确规定： “劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。” 因此，2008年1月1日起订立的劳动合同应该严格注意合同试用期的约定。第7页/共55页2）因变更劳动合同引发的劳动争议【案例分析6—2】 我可以拒绝公司的合同变更要求吗 Elly与A公司签订劳动合同，2006年6月到期，劳动合同全部在A公司。2006年5月，A公司要求重新签订合同，合同甲方变更为一家人才租赁公司B，然后由B以劳务输出的方式把Elly派遣到A，其他条款与原有的合同基本相同。Elly本人根本不愿意与A公司变更劳动合同，同时她又想借此机会离开公司。 请问：Elly可以拒绝公司要求吗？她可以顺利离开公司吗？第8页/共55页法规解析：（1）劳动合同应该双方当事人各执一份（公司与员工订立劳动合同却不给员工合同，做法不对）。（2）如果公司主张与你订立过劳动合同：公司与劳动者双方当事人必须履行合同约定的权利和义务（如公司需按约定提供劳动条件、工作岗位、劳动报酬、社会保险等），公司提出重新签订劳动合同，更改合同主体，需要劳动者与用人单位双方协商一致才能变更。现在单位单方提出变更合同主体，劳动者可以