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? ? 人体器官买卖关联行为法律规制研究* ? ? 黄　飞 徐州医学院，江苏　徐州　221000 ? 人体器官买卖关联行为法律规制研究* 黄飞 徐州医学院，江苏徐州221000 随着人体器官移植技术的广泛应用，人体器官买卖已成为器官移植犯罪中争论最多的一类犯罪。本文重点分析人体器官买卖中违背他人意愿摘取活体器官的、擅自摘取尸体器官等行为，通过对相关情况的分析，进一步明晰了司法实践中关于人体器官买卖罪名的认定。 器官移植；器官买卖；法律规制 人体器官买卖犯罪是进入20世纪以来，伴随生物医学技术发展而产生的一种新型的社会犯罪。在器官移植供体严重不足的现实背景下，不法分子为攫取器官买卖的巨额利润，疯狂地进行人体器官买卖，非法摘取人体器官等，这些行为不仅侵害了公民的身体健康，扰乱了正常的医疗监管秩序，同时引发了严重的社会和道德问题。本文重点探讨实践中人体器官买卖关联若干行为的法律规制。 一、违背他人意愿摘取活体器官行为的刑法规制 知情同意原则是器官移植应当遵循的基本原则，在吸收《条例》合理因素下，我国刑法第234条之一第2款对违背他人意愿摘取活体器官行为做出了规定，即“未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。”可见，刑法以故意伤害罪论和故意杀人罪对以上三种行为加以规制，一方面体现出刑法对违背他人意愿摘取活体器官行为的打击力度，另一方面也充分体现出了刑法对未成年人的特殊保护。常见情形： (一)未经本人同意摘取其器官的 此处“本人”，仅限定为具有完全行为能力人，也只有完全行为能力人才具备有效地决定权。这种决权利包含捐献者知情同意权、拒绝接收权、临时放弃权等[1]。合法的器官捐献，是建立在本人的知情同意上的，未经本人同意摘取其器官的行为是侵害他人合法权益的行为。即自愿性是界定本罪的重点。笔者认为活体器官的自愿性须具备两个条件：一是活体供体要具有完全自由处分自身器官的权利，这是前提；二是活体供体要具有做出自愿出卖器官的能力，内心意思的真实表示也就是具备完全行为能力。如不具备上述两条件下，行为人违背供体真实意思表示而摘取活体器官，就违背了供体出卖器官的自主选择意识，组织者的行为也就超出了组织出卖的范畴，已经对受害人的身体健康权造成威胁，行为人就会触犯故意伤害罪或者故意杀人罪。 如未经本人同意仅仅摘取了供体身上某一小部分组织的行为？笔者认为，由于这种行为社会危害性较小，再加上此组织对供体的身体健康不会造成严重的侵害，就可以通过行政法或民法等加以救济，而不需要用刑法加以定罪处罚。 实务也常出现，供体反悔的情况，即供体起初出卖器官，后因为害怕或其他原因反悔的，行为人对供体就采用恐吓、胁迫或其它暴力等手段，迫使供体同意出卖器官的情况，也应以故意杀人罪论处，同样，移植过程中如造成供体死亡的，应以故意杀人罪论处。 (二)摘取未成年人和精神病人的器官的 未成年人的身体及其智力正处在生长发育期，心智还不够成熟，还不具备有效识别自身决定和意思表示的能力。本条的规定则充分彰显出了刑法对未成年的合法权益的保护。这也与《条例》第9条明确禁止摘取未成年人器官用于移植的内容吻合。因此出于保护未成年人合法权益的目的，无论未成年人或其监护人同意与否，摘取未成年人器官的行为，原则上应认定为犯罪。现实中，存在未成年人冒充成年人自愿出卖其器官的可能，对于这种情况又该怎么界定呢？本罪中，年龄问题是构成本罪的关键。本罪中实施器官摘取者，在摘取器官时往往是利用未成年人心智发育不成熟，器官活性好、排斥反应低等优势等，所以笔者认为针对这种情况，如果摘取者不知道是未成年人，则不构成本罪。 值得注意的是，该罪并没有对组织精神病人出卖器官的问题作出规定。笔者认为，精神病患者属于无或限制行为能力人，根本无权同意他人摘取其器官，对于组织出卖精神病人的器官的，无论供体同意与否，也应该与组织未成年人出卖器官一样，以故意伤害罪论处。 (三)强迫、欺骗他人捐献器官 《条例》第7条规定：“任何组织或者个人不得强迫、欺骗或者利诱他人捐献人体器官。”器官捐献人在受到强迫、欺骗而做出的承诺，不合法也无效力。此处的“强迫”应作广义的理解，它包含对他人身体采取暴力和对其精神进行威胁的行为，只要这种胁迫达到压制他人无法反抗或者不敢反抗的程度，就构成此处所谓的“强迫”。对于欺骗他人捐献器官的理解，应理解为判断器官供体基于有瑕疵的认识而做出承诺的有效性，即被害人如果知道真相就不会做出承诺时，该承诺无效[2]。即当行为人的欺骗行为涉及到器官摘取的种类、风险以及对健康的影响等方面时，器官供体所做出的不论任何承诺都不能成为违法阻却事由，该欺骗行为都属于欺骗他人捐献器官。值得注意的是，此处的强迫或欺骗他人行为的重点是迫使他人“同意”，即