试论合同法的五项基本原则.docxVIP

试论合同法的五项基来源则 合同法的基来源则是合同法的要旨和根本准则，也是拟订、解释、执行和研究合同法的指导思想，合同法的基来源则的功能还在于：在合同约定不明或有破绽时，能够依据合同法基来源则予以适合纠正，甚至能够以合同法的基来源则作为办理合同纠葛的依据。合同法的基来源则包括同等原则、自发原则、诚实信用原则、合法原则和鼓励交易原则。 一、自发原则 《合同法》第四条规定：“当事人依法享有自发订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干涉。”自发原则是指当事人依法享有在缔联合同、选择交易伙伴、决定合同内容以及在更改和排除合同、选择合同补救方式等方面的自由。合同自发原则是合同法的最基本的原则，是合同法律关系的本质体现。 确立合同自发原则是鼓励交易、发展市场经济的必定要求。合同关系越发达、越普遍，则意味着交易越活跃，市场经济越拥有活力，社会财富才能在不断增长的交易中获得增长。但是，这一切都取决于合同当事人依法享有充分的合同自由。能够说，合同自发是市场经济条件下交易关系发展的基础和必备条件，而以调整交易关系为主要内容的合同法自然应以此为最基本的原则。 合同法确认合同自发原则不单表现在明确了“当事人依法享有自发订立合同的权利”，而且在法条表述中尽量限制合同法的 强制性规范，努力扩大任意性规范。在一般情况下，有约准时如约定，无约准时才依法律规定，即当事人的约定要优先于法律的规定。比如《合同法》中很多条文规定“当事人还有约定的除外”。别的，《合同法》对合同自发原则确实认还表现在：第一，在合同的订立方面，《合同法》极大地减少甚至除去了相关合同法例和规章对当事人的订约自由所施加的限制，允许当事人自由选择订约伙伴。第二，在合同的效力认定方面，充分尊重了当事人享有的订约自由，尽量减少了政府不必要的行政干涉。《合同法》并未规定行政机关享有确认合同效力的权力，对行政机关监察检查合同的权力也作出了严格限制，以防备政府机关任意干涉合同当事人的合同自发。第三，在合同内容确实立方面，充分尊重当事人的意志自由。《合同法》规定合同的内容由当事人约定，《合同法》虽然规定了合同所“一般包括”的条款，但这些条款都是示范性条款而非强行性条款，并不要求当事人所订立的合同都必须具备这些内容，也没有对合用于各类合同的必要条款作出统一规定，进而尊重了当事人在确立合同内容方面的自由。第四，在合同的方式方面，《合同法》规定，除法律法例还有规定外，当事人订立合同能够采取书面形式、口头形式和其他形式。即便法律、行政法例规定当事人必须采取书面形式的合同，当事人未采取书面形式但一方已经执行主要义务，对方接受的，也认为合同建立。第五，在合同排除方面，允许当事人在订约时约定合同排除权，在合同生效后，如果出现认识除条件，允许享有排除权的 一方经过履行约定排除权而排除合同。第六，在违约责任方面，《合同法》充分尊重守约方在对方违约后所享有的选择补救方式的自由，尤其是取销了传统的持续执行原则，允许守约方选择要求持续执行、采取补救方式或许补偿损失等违约责任。当事人能够约定补偿损失额，也能够约定违约金条款。 自然，任何自由都是法律允许范围内的自由，绝对的、不受拘束的自由是不存在的，合同法所确定的合同自发也是一种相对的自由，而非绝对的自由。 二、诚实信用原则 《合同法》第六条规定：“当事人履行权利、执行义务应该按照诚实信用原则。”诚实信用原则是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式执行其义务，不得滥用权利及躲避法律和合同规定的义务。诚实信用原则主要体现在：第一、当事人与他人订立、执行民事合同时，均应诚实，不作假，不欺诈，不损害他人利益和社会利益。第二、当事人应恪守信用，执行义务；不执行义务使他人受到损害时，应自觉担当责任。合同法中确认诚实信用原则，有利于保持和弘扬恪守信用、一言九鼎的传统商业道德，有利于加强当事人的合同意识，维护社会交易秩序，并为司法实践中办理合同纠葛提供准绳。 三、合法原则 为了保障当事人所订立的合同切合国家的意志和社会公共利益，协调不同的当事人之间的利益矛盾，以及当事人的个别利 益与整个社会和国家利益的矛盾，保护正常的交易秩序，我国合同法也确认了合法原则。《合同法》第7条规定，“当事人订立、执行合同，应该恪守纪律、行政法例，尊重社会公德，不得搅乱社会经济秩序，损害社会公共利益。” 合法原则的含义主假如要求当事人在订约和执行中必须遵 守全国性的法律和行政法例。合同法主假如任意性规范，但在特 殊情况下为维护社会公共利益和交易秩序，合同法也对合同当事 人的自由进行了必要的干涉。如对标准合同及免责条款生效的限 制性规定，旨在对标准合同和免责条款的使用作出合理限制；这 关于维护广大消费者利益、实现合同正义是十分必要的。同时， 关于国家根据需要下达的指令性任务或许国家订货任务，相关法 人和其他组