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《刑法修正案五》解读 一、 针对贷款和信用卡犯罪的立法开发 (一) 刑法中的信用卡的相关规定 卡式基金（卡式基金）是改革开放以来从国外引入的新名词。在我国, 信用卡是与银行卡有密切联系的概念, 很多人就经常直接把银行卡等同于信用卡, 而实际上并不尽然, 因而有必要把两个概念的关系厘清。1996年4月1日起施行的《信用卡业务管理办法》对银行卡只规定了唯一的一种, 即信用卡。但1999年1月5日中国人民银行发布的《银行卡业务管理办法》 (以下简称《管理办法》) 则将银行卡分为信用卡与借记卡两种。信用卡与借记卡的共同之处在于, 两者均具有转帐结算、存取现金和信用消费等功能的部分或全部。两者的区别在于信用卡具有透支功能, 而借记卡则无此功能。根据这部法律, 有人据此认为信用卡不同于银行卡, 银行卡也不等同于信用卡, 借记卡可以说是《管理办法》新增加的一种银行卡。12004年12月29日第十届全国人大常委会第十三次会议通过了《关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》 (以下简称《解释》) , 指出信用卡是指由商业银行或其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转帐结算、存取现金等全部功能或部分功能的电子支付卡。 可见, 同一个概念在不同的法律文件的规定中出现了分歧。在《管理办法》中信用卡是银行卡的一种, 具体说是具有透支功能的银行卡;而根据立法解释, 信用卡是指电子支付卡, 大体相当于银行卡。两种不同规定或解释, 到底哪一个效力比较高呢?先考察一下两者的性质, 《办法》是部门规章, 而《解释》是立法解释, 根据我国《立法法》第47条的规定, 全国人民代表大会常务委员会的法律解释同法律具有同等效力。从制定机关来看, 前者是中国人民银行, 后者是全国人大常委会, 是最高立法机关的常设机关。一般来说, 法律的效力高于部门规章, 因而后者的效力高于前者。因此, 《解释》中关于信用卡概念的界定应该被采纳用来解决刑法中信用卡的认定问题。根据《解释》的规定, 信用卡具有以下特点: 1.从发行机构来说, 发行信用卡的机构仅限于商业银行或其他金融机构。根据《中华人民共和国商业银行法》第2条的规定, 商业银行是指依照《中华人民共和国商业银行法》和《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。根据《管理办法》第2条的规定:银行卡指由商业银行 (含邮政金融机构) 向社会发行的……在这里其他金融机构指邮政金融机构。随着我国金融体制改革和银行金融业务的放开, 越来越多的非银行金融机构获准经营银行业务, 如农村信用合作社等, 其中发放电子支付卡是其业务的重要方面, 因而根据电子支付卡的特点, 信用卡的发行机构应该是一切办理存取款业务或其他业务且经管理机构批准的金融机构。 2.从信用卡的功能来看, 信用卡具有消费支付、信用贷款、转帐结算、存取现金等全部功能或部分功能, 只要具备其中一项或多项功能就是刑法中的信用卡, 这就是指各种银行卡等支付卡, 包括狭义的信用卡和借记卡。所谓消费支付, 也叫支付功能, 是指持卡人凭银行发行的银行卡可以在发卡行的特约商户及其他银行的特约商户直接购物消费。即先购商品、用餐、住宿和旅游等, 在结算时用银行卡办理支付结算, 事后由银行划款给商户再扣减持卡人存款;所谓信用贷款, 也叫消费信贷功能, 是指如果持卡人急需用款, 而信用卡存款余额不足时, 持卡人可以短期、小额、善意地透支, 即享受一定额度的消费信贷;所谓转帐结算, 也叫结算功能, 是指持卡人凭银行发行的银行卡可以在特约商户办理大额货款转帐结算, 在购销活动后, 银行通过结算方式将持卡人帐户存款转帐给销货单位;所谓存取现金, 也叫存取功能, 是指持卡人凭银行发行的银行卡可以在各地开办银行卡业务的分支机构通存通兑现金。2 (二) 刑法中的信用卡犯罪 在我国, 信用卡在金融系统的采用和发放是导致信用卡犯罪产生的直接原因。随着我国经济建设的飞速发展, 特别是随着金融体制、银行系统的建立和完善, 从上个世纪80年代初开始慢慢出现于普通民众的生活中, 用信用卡取款、购物成为一种时尚。同时, 作为信用卡出现的不可避免的弊端, 信用卡犯罪也应运而生, 主要表现为利用信用卡进行诈骗活动, 这些不法活动愈演愈烈, 给国家的金融秩序造成了较大的威胁。在此形势之下, 1997年颁布的现行刑法增加了有关信用卡犯罪的规定, 分别是刑法第177条伪造、变造金融票证罪和第196条信用卡诈骗罪。这两个罪名对于打击当时的信用卡犯罪起了较大的威慑作用, 实践证明是很有必要的。 然而, 由于信用卡的飞速普及, 伪造技术也越来越高明, 在高额暴利的吸引之下, 信用卡犯罪也日愈猖獗, 对金融系统也造成了越来越大的威胁。有鉴于此, 世界各国也开始完善信用卡犯罪的立法, 以适应打击新形势