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企业分开的所得税处理 根据《中华人民共和国国家税务总局关于合并设立企业所得税的总体职能公告》（国税发119号），公司划分是指由分离资产中的一部分或全部资产转让给两个或两个以上的新设立公司的股份，以及股东交换分散公司的股份和其他资产的权利。企业分立有存续分立和新设分立两种类型。 存续分立是指将被分立企业的一个或多个没有法人资格的营业分支机构分离出去成立新的公司,将新公司的股份部分或全部分配给被分立公司的股东,且被分立公司依然存续经营。存续分立有两种实现形式,即让产分股分立和让产赎股分立,两者的区别是前者将接受资产公司的股票分配给全部股东,后者是将接受资产公司的股票分配给部分股东,换回股东持有的原公司股票。 新设分立则是指将被分立企业分立组成两个或两个以上的新公司(即分立企业),被分立企业不需要经过法定的清算程序即可宣告解散。新设分立也有两种实现方式,一是被分立企业的全部股东按原持股比例均衡地同时取得全部分立企业的股票,原持有的被分立企业的股票依法注销,被分立企业依《公司法》规定只解散不清算;二是被分立企业的一个股东集团取得部分分立企业的股票,其他股东集团取得另外的分立企业的股票,全部股东都放弃原持有的被分立企业的股票,同样,被分立企业依公司法规定只解散不清算,其股票依法注销。 企业分立与企业整体资产转让不同。整体资产转让实质上是转让企业以整体资产作为对接受企业的投资,投资后转让企业成为其投资公司而持有股份,但转让企业不再持续经营;而企业分立,是被分立企业的原投资人获得分立企业的股份,而被分立的企业并不持有分立企业的股份,即使是被分立企业仍存续经营,因此,分立双方并不存在投资与被投资关系。 企业分立,从所得税的政策角度看,可以分为“应税的企业分立”和“免税的企业分立”。两者划分的判定条件,根据国税发119号文的规定是:分立企业支付给被分立企业或其股东的交换价款中,除分立企业的股权以外的非股权支付额,是否高于支付的股权票面价值(或支付的股本的账面价值)的20%。若超过20%的,即为应税的企业分立;若不超过20%的,即为免税的企业分立。这两类分立的所得税处理主要涉及: (1)被分立出的资产是否作为资产转让并确认转让的损益; (2)分立企业取得的分立资产的计税基础的确定; (3)被分立企业在法定弥补期内未弥补完亏损的处理; (4)被分立企业的股东取得分立企业股权的处理; (5)分立前企业尚未抵免的购买国产设备投资额的处理。 这五个方面,对两类企业的所得税处理来讲,既有共性,也有特殊性,而更多的是特殊性,下面分别进行分析。 一、 应根据商业模式的规定,将“旧股”结合起来,按嘴唇价值分得,应把其作为“资产”的初步确认 符合免税条件的企业分立,国税发119号文规定的处理原则为: (1)被分立企业不确认分离资产的转让所得或损失,不计算所得税。 (2)分立企业接受被分立企业的全部资产和负债的成本,须以被分立企业的账面净值为基础结转确定,不得按经评估确认的价值进行调整(凡分立后的企业在会计损益核算中,按评估价调整了有关资产账面价值并据此计提折旧的,应执行《国家税务总局关于印发企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定的通知》(国税发097号)的规定,即应在计算应纳税所得额时进行调整,多计部分不得在税前扣除)。 (3)被分立企业已分离资产相对应的纳税事项由接受资产的分立企业继承。被分立企业的未超过法定弥补期限的亏损额可按分离资产占全部资产的比例进行分配,由接受分离资产的分立企业继续弥补。 (4)被分立企业的股东取得分立企业的股权即“新股”,如需部分或全部放弃原持有的被分立企业的股权即“旧股”,“新股”的成本应以放弃的“旧股”成本为基础确定。如不需放弃“旧股”,则其取得的“新股”成本可从以下两种方法中选择:直接将“新股”总投资成本确定为零;或者以被分立企业分离出去的净资产占被分立企业全部净资产的比例先调整减低原持有的“旧股”成本,再将调整减低的成本平均分配到“新股”上。 上述规定的四条处理原则,第(1)和第(2)是很清楚的,在实践中不会产生异议,因而毋须赘言。而第(3)条,在理解时要注意两点:一是关于可“弥补亏损”的“亏损额”的确认。税法里所说的“亏损”并不是被分立企业会计报表上的“未分配利润”项目的负数,而是在按税法规定进行调整后,在法定弥补期内的“应纳税所得额”的负数;二是关于分立企业承续弥补的亏损额的“份额”计算。税法规定,由分立后企业继续弥补“亏损额”的确认方法,是用“分离资产占全部资产的比例进行分配”。这里的“资产”应该是“总资产”而非“净资产”。因为,在分立后各企业资产负债率差异较大的情况下,按净资产来分配继续弥补的亏损数额,会导致不承担或承担较少债务的一方分得的弥补亏损额较大的不合理情况,也会给纳税人提供避税空间。同时,这里的“资产”价