偷跨国边境罪的司法认定.docx

偷跨国边境罪的司法认定 一、 关于偷越边境罪的出罪规定 第322条。《刑法》第号规定：“违反国（边）境管理法律法规，利用国（边）境。情节严重的，将被判处一年以下有期徒刑、奴役或者拘留和处罚。”。根据《最高人民法院关于审理组织、运送他人偷越国 (边) 境等刑事案件适用法律若干问题的解释》第5条第2项规定:“偷越国 (边) 境, 具有下列情形之一的, 属于《刑法》第322条规定的‘情节严重’:…… (二) 偷越国 (边) 境三次以上的;……”。可见, 犯罪嫌疑人魏某的行为构成偷越国 (边) 境罪。在检察机关对此案的审查起诉过程中, 对魏某是否可以根据《刑事诉讼法》第142条第2款规定:“对于犯罪情节轻微, 依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的, 人民检察院可以作出不起诉决定”作出相对不起诉 (又称为“微罪不诉”) 决定。对此存在两种意见:第一种意见认为, 检察机关可以认定魏某的行为是“犯罪情节轻微”, 对魏某可以作出相对不起诉决定;第二种意见认为, 检察机关不能认定魏某的行为是“犯罪情节轻微”, 对魏某不能作出相对不起诉的决定。 二、 量刑情节的认定必须是“情节严重” (一) 第一种意见:检察机关可以认定魏某的行为是“犯罪情节轻微”, 对魏某可以作出相对不起诉决定。 首先, “犯罪情节轻微”是指可能判处的宣告刑在三年以下有期徒刑, 具备这一情节, 认罪态度好的, 检察机关可以作出相对不起诉决定。魏某的行为构成偷越国 (边) 境罪, 但是对其处罚在“处一年以下有期徒刑、拘役或者管制, 并处罚金”的量刑幅度内, 低于“宣告刑在三年以下有期徒刑”, 属于《刑事诉讼法》第142条第2款规定的“犯罪情节轻微”。同时, 结合《刑法》第37条:“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的, 可以免予刑事处罚”之规定, 检察机关对魏某可以作出免予刑事处罚的相对不起诉决定。 其次, 《刑法》第322条规定的“情节严重”是定罪情节, 不是量刑情节, 《刑事诉讼法》第142条第2款规定的“犯罪情节轻微”是量刑情节, 不是定罪情节, 在定罪之后, 还可以根据犯罪的性质、动机、后果等来判定其量刑情节是否轻微。犯罪情节分为定罪情节和量刑情节。定罪情节是指直接说明犯罪构成事实的状况或程度, 从而影响犯罪的社会危害性程度, 影响定罪的各种事实情况。定罪情节具体是指具备刑法分则明确规定的“情节严重”或“情节恶劣”的犯罪情节才构成犯罪, 属于犯罪构成要件的内容, 是区分罪与非罪、此罪与彼罪的事实因素。如《刑法》第314条规定:“隐藏、转移、变卖、故意毁损已被司法机关查封、扣押、冻结的财产, 情节严重的, 处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”。量刑情节是指在某种行为已经构成犯罪的前提下, 据此以决定量刑轻重或免除刑罚的各种情况。量刑情节不具有犯罪构成的意义、不能说明犯罪基本性质的事实情况。适用《刑事诉讼法》第142条第2款规定时, 认定“犯罪情节轻微”的前提是“构成犯罪”, “情节轻微”是在“犯罪”之后, 犯罪的性质、情节及危害后果都很轻, 所以“情节轻微”是量刑情节。本案中, 魏某多次偷越 (边) 境的行为在构成偷越 (边) 境罪的要件上属于“情节严重”, 但从其危害结果、犯罪动机、认罪态度上综合考虑, 魏某的量刑情节应当是轻微的。虽然“情节严重”和“情节轻微”都是犯罪情节, 都可以作定罪情节和量刑情节, 但是, 在本案中, 魏某多次偷越国 (边) 境的“情节严重”行为是定罪情节, 不是量刑情节, 根据其犯罪后的表现, 还应当在量刑上考虑量刑情节是否是“情节轻微”, 由于魏某认罪态度好, 完全可以认定其有“情节轻微”的量刑情节。本案中的“情节严重”和“情节轻微”划分的依据不同, “情节严重”是从定罪层面划分, “情节轻微”是从量刑层面划分。划分的依据不同, 就不能将二者进行比较, 不能得出“情节严重”就不是“情节轻微”的结论。相反, 由于“情节严重”和“情节轻微”划分的依据不同, 能够得出“情节严重”和“情节轻微”可以并存的结论。 (二) 第二种意见:检察机关不能认定魏某的行为是“犯罪情节轻微”, 对魏某不能作出相对不起诉的决定。 首先, 魏某的行为属于“情节严重”, 不符合《刑事诉讼法》第142条第2款“犯罪情节轻微”的规定。本案中, 魏某的行为属于“情节严重”才触犯了《刑法》第322条, 构成偷越国 (边) 境罪。《刑法》第322条明确规定“情节严重”才构成犯罪, “情节轻微”的情况不构成犯罪。另外, 魏某的行为属于《最高人民法院关于审理组织、运送他人偷越国 (边) 境等刑事案件适用法律若干问题的解释》第5条第2项规定的“偷越国 (边) 境三次以上的”的“情节严重”情形, 不属于“犯罪情节轻微”, 不能由检察机关作出微罪不诉 (又叫相对不起诉) 决定。 其次, 判定“