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公序良俗原则适用的再思考公序良俗原则在遗赠案中的适用研究新探兼评泸州二奶遗赠纠纷案

关于法院判决是否直接适用于公序性原则，有几种讨论。原因在于公序良俗内涵具有不确定性,同时违反公序良俗原则的适用对象以及判断标准也很难把握。遗赠纠纷案中,公序良俗原则能否适用,以及如何正确适用有待进一步分析。

一、公序良俗的界定

民法学界,对于公序良俗的内涵,通常认为是指公共秩序和善良风俗的合称。公序,即为公共秩序。黄茂荣认为,公共秩序强调某种起码秩序之规范性,是由现行法之具体规定及其基础原则制度所构成之“规范秩序”。良俗,即为善良风俗。周枏在《罗马法原论》中则将善良风俗解释为市民之一般道德准则。王泽鉴和梁彗星先生则认为,善良风俗概念仅应限定在性道德和家庭道德范围内。

对于“公序”,很少有学者提出应当将公序良俗分为立法上的公序良俗与司法上的公序良俗,并在该分类之下分别定义公序良俗中的“公序”内涵。立法上的公序良俗正如学者所说的应当包括立法明文规定的规则秩序与立法明文外的体现现行法秩序的基本原则和根本理念。而作为司法上的公序良俗中的“公序”应当排除立法明文规定的规则秩序,而仅指法律所肯定的基本精神。公序良俗原则的创立是为了弥补现行成文法律的漏洞。只有在法律没有明文规定的情况下,才能适用公序良俗原则对一个行为的合法性进行评判,否则会使法官判案经常性地向一般条款逃逸。因为,