第二讲-冲突规范与法律选择.pptVIP

如果依法律的性质决定法律的选择：首先要看上述乘客法规是强行法还是任意法，如果是强行法就适用纽约州法；如果是任意法，就要进一步分析这种乘客法规是属人法还是属地法，若是属地法，则适用纽约州法；若是属人法，则根据纽约州的冲突规范决定应适用的法律，由于纽约州的冲突规范规定：侵权行为适用侵权行为地法，此案适用安大略的法律，不支持原告主张。如果依法律关系的性质决定法律的选择：首先要分析上述案件中当事人之间的法律关系是实质问题还是程序问题，如果是程序问题，就适用纽约州的法律；如果是实质问题，就要进一步分析它属于人、物、债、行为中的哪一类，最后确定它是侵权行为；然后根据纽约州的冲突规则：侵权行为适用侵权行为地法，最终适用安大略省法律，不支持原告主张。如果依最密切联系原则决定法律的选择：首先分析与该案有关的所有客观联系与社会联系，包括当事人的住所地、侵权行为发生地、侵权结果发生地、旅行的出发地、目的地、车辆牌照登记地、当事人之间的其他社会关系集中地等等；然后分析这些不同联系因素对此案的重要程度，最后确定纽约州与该案有最密切联系，因而适用纽约州法律，支持原告主张。如果依政府利益分析决定法律的选择：首先要分析纽约州和安大略省有关乘客法规的政策的目的。在本案中，由于车辆登记地和当事人住所均在纽约州，安大略省对适用其法律没有利益要求，而只有纽约州有利益要求，因此，安大略省与纽约州之间的法律冲突是“虚假法律冲突”。只适用有政府利益的州的法律，因此适用纽约州法律，支持原告主张。如果依规则选择方法决定法律的选择：直接对安大略省的乘客法规和纽约州的乘客法规进行比较，看哪一个规则更公正，更适合解决本案纠纷。就本案的具体情况，就是看法官认为给予原告赔偿更公正，还是不给原告赔偿更公正，这取决于每个具体法官的判断、经验和司法良知。第四节识别一、识别的概念识别，就是对案件事实做出定性并对有关的管辖权规则和冲突规则进行解释的互动认识过程。识别冲突是指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。二、识别冲突及其产生原因产生原因：不同国家对同一事实赋予不同的法律性质。不同国家把相同内容的法律问题分到不同法律部门中。不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。不同国家会有独特的或不同的法律概念。三、识别的依据法院地法说（1）冲突规范是国内法；（2）法官熟悉本国的法律概念；（3）避免陷于循环论之谬误；（4）法院运用司法权比较符合立法政策。准据法说每一条法律规则都依其所属的法律体系来识别，若不这样就不是在真正意义上适用外国法。比较法说（1）冲突规则与实体规则的概念并不必然同一；（2）冲突规则涉及不同国家的法律，故在比较法的基础上形成一般法律原则。个案识别一般原则如果应依法院地法识别，而法院地法中没有关于该法律关系的概念，就应按照与该法律关系有关的外国法确定它的概念；如果有关冲突规范是由条约规定的，就应依该条约作为识别的依据；特殊的或专门的涉外民事法律关系，如动产或不动产的识别，就应根据财产所在地国家的法律规定来确定。马尔多纳多遗产案（1954年）马尔多纳多是西班牙人，1924年死于西班牙，死后留下一笔遗产，为存放在英国某银行的股票，其价值在起诉时已高达2.6万英镑。马尔多纳多生前未立遗嘱，没有西班牙法律规定享有继承权的其他亲属。于是西班牙政府在英国法院起诉，要求以死者唯一继承人的身份取得其在英国的遗产。被告英国财政部主张这笔遗产是无人继承遗产，应归英国所有。英国法院1908年审理的奥格登案一个住所在法国的19岁法国人，未取得父母同意，去英国与一位住所在英国的妇女结婚。后来，丈夫以未取得父母同意为由认为他没有结婚能力并经法国法院判决婚姻无效。此后，妻子又在英国与一英国有住所的英国人结婚。在本案中，原告（英国男子）以他与该妇女结婚时，该妇女尚有合法婚姻存在而请求英国法院宣告他们的婚姻无效。第二讲冲突规范与法律选择掌握冲突规范的概念、特点、结构和种类描述连结点的作用及其发展趋势运用系属公式推导主要的法律适用规则第一节

冲突规范ConflictRules一、冲突规范的概念冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。冲突规范的特点不同于一般的实体法规范，冲突规范是法律适用规范。不同于一般的诉讼法规范，冲突规范是法律选择规范。冲突规范是一种间接规范，因而缺乏明确性和预见性。冲突规范的结构不同于一般的法律规范。二、冲突规范的结构范围（Category）：冲突规范中需要解决