“错将离婚后子女抚养纠纷认定为侵权行为并追究侵权责任”案.pdfVIP

“错将离婚后子女抚养纠纷认定为侵权行为并追

究侵权责任”案

【案情介绍】

原告张某（女方）与被告辛甲（男方）在河北省某市新开路街道

办事处协议离婚，协议约定：婚生6岁男孩辛乙归女方抚养，男方每

月付抚育费，每月男方可看望孩子，并能接回北京（即男方家）住几

天；双方如有一方再婚，孩子归没再婚的一方抚养；双方都再婚，按

原协议办。一年后，张某再婚，辛甲主张履行协议，几次去接孩子都

没有接成。某日，辛甲从张某之母家强行将孩子接回北京。张某以侵

害抚养权、监护权为由，向其住所地河北省某法院起诉。

【法律问题】

1．侵权行为概念的界定

2．侵权行为的范围

【法理分析】

一、侵权行为概念的界定

侵权行为是指行为人由于过错，或者在法律特别规定的场合无过

错，违反法律规定的义务，以作为或不作为的方式，侵害他人的人身

权利和财产权利，依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。

全面、准确地理解侵权行为的概念，应当从以下几个方面着重把

握：

1．侵权行为是一种违法行为

违法行为是侵权行为的基本性质，该判断的依据在于：一是各国

对侵权行为的称谓，均含不法的含义。德国法上的侵权行为直译应为

不许行为，日本法上直接称为不法行为，瑞士法的侵权行为的德文标

题直译为不许行为，法文标题直译为不法行为。二是用过错、损害赔

偿和作为与不作为等均难以涵盖侵权行为的全部内容，只有以违法行

为才能如此。如过错不能涵盖无过错责任原则调整的侵权行为，损害

赔偿不能涵盖侵权行为的全部民事责任，作为与不作为更不能确定侵

权行为的法律性质。

2．侵权行为是一种有过错的行为

侵权行为应当具有过错的要件，只在法律有特别规定的情况下，

才不要求侵权行为的构成须具备主观过错要件。正如美国学者莫里斯

所说的，如果简单地概括侵权行为，可以说它是私法上的过错。除了

在法律特别规定的高度危险作业、产品责任、环境污染、动物致害等

特殊场合的特殊侵权行为可以不具备过错以外，侵权行为都是含有行

为人主观上的故意或过失的违法行为。

3．侵权行为包括作为和不作为两种方式

首先，侵权行为必须是一种客观的行为，而不能是思想活动。其

次，这种客观的行为，可以是作为的方式，也可以是不作为的方式。

其具体方式的形成根源在于法律赋予行为人法定义务的形式。除了作

为和不作为的方式之外，侵权行为没有其他表现方式。

4．侵权行为人应当承担以损害赔偿为主要形式的法律责任

损害赔偿是侵权行为应当承担的主要责任形式，但侵权行为的法

律责任也包括其他形式的民事责任。侵权行为造成损害，必然引起损

害赔偿法律关系，行为人承担的主要法律责任就是损害赔偿。当然，

按照我国法律，侵权行为的法律责任还包括恢复原状、返还财产、停

止侵害、消除影响、恢复名誉和赔礼道歉，但这些责任形式都不能代

替损害赔偿在侵权行为法中的法律地位和作用。

二、侵权行为的范围

法律概念的外延是指一个法律概念所确指的对象的范围。侵权行

为的外延，就是指侵权行为这一法律概念所确指的对象的范围。

我国《侵权责任法》第2条规定：“侵害民事权益，应当依照本

法承担侵权责任。”换言之，凡是侵害他人的权益，应当承担侵权责

任的行为，都是侵权行为。

从学理和实务的角度，对侵权行为概念的外延，应作下述界定：

1．过错责任的侵权责任

过错责任的侵权责任包括以下九种：（1）故意或者过失侵害人身

的侵权责任，包括侵害生命权、侵害健康权和侵害身体权的侵权责任；

（2）故意或者过失侵害人格的侵权责任，包括侵害姓名权、名称权、

肖像权、名誉权、信用权、荣誉权、人身自由权、隐私权或性自主权

的侵权责任；（3）侵害家庭关系的侵权责任，包括侵害配偶权、亲权、

亲属权的侵权责任；（4）侵害物权的侵权责任；（5）侵害债权的侵

权责任；（6）侵害知识产权的侵权责任；（7）商业侵权的侵权责任；

（8）媒体侵权的侵权责任；（9）非法利用诉讼程序的侵权责任，包

括恶意诉讼、恶意告发和滥用诉权的侵权责任。除此之外，《侵权责

任法》规定的网络侵权责任、违反安全保障义务的侵权责任、医疗损

害侵权责任，也都是过错责任的侵权责任。

2．过错推定的侵权责任

过错推定的侵权责任包括以下六种：（1）监护人责任；（2）暂

时丧失心智损害责