商法总论与公司法：商法概述 .ppt

2.商事登记是一种要式法律行为，这一行为必须依法定程序向法定主管机关履行，其登记注册的事项往往也由商事特别法以强制性条款规定。3.商事登记是集中体现商法的公法性因素的行为--涉及对商事登记行为性质的认识问题。我国法学界视商事登记行为为行政法律行为，由行政相对人的申请登记行为和行政主管机关的审核登记注册行为组成。二．商事登记的立法原则各国商事法对商事登记采不同的立法原则。1、就商业登记行为的强制性而言，现代各国的商业登记法有强制登记主义与任意登记主义之别。强制登记主义原则，指商事主体的设立、变更、终止必须进行登记，非经登记不具有商事主体资格，不得从事任何商事活动，否则将构成非法商事行为。强制登记主义是现代国家商事登记立法的趋向。2．就商事登记的核准而言，各国的商事登记立法又有准则主义与特许主义之分。按照准则登记主义，对于当事人申请商事登记的核准必须完全依法律所公示的核准登记标准，主管机关对于必要登记事项的审查采取形式审查和注册备案制度。凡当事人申请登记内容符合公示的核准标准者，将依法取得商事主体资格，当事人申请登记事项中有虚假内容者，则按照欺诈行为依法追究违法责任。按照特许登记主义，主管机关对于必要登记事项的审查采取实质审查和批准备案制度。在现代商法中，特许登记主义往往适用于金融、保险、证券和其他特种行业商事主体的登记核准。我国：（1）强制登记主义原则。《公司登记管理条例》第2条规定：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”（2）准则登记主义原则。三、商事登记的种类根据我国现行的《企业法人登记管理条例》及其施行细则，以及《公司法》的规定，企业法人（包括公司）的登记主要有设立登记、变更登记与注销登记三类。（一）设立登记（开业登记）设立登记，是指为设立商事主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。设立登记的主要事项包括：商业名称（商号）、住所、营业场所、负责人或法定代表人的姓名、开业日期、经济组织形式、经营范围、经营方式、资本总额、职工人数等。设立登记包括商事企业的开业登记和商个人的开业登记。根据《企业名称登记管理规定》，在我国设立登记的程序包括5个阶段：名称预先核准登记、申请与受理、审查、核发营业执照和公告。（二）变更登记商事主体已登记的事项发生变化的，应当在法定期限内向原登记机关申请办理变更登记，未经核准变更登记的，不得擅自变更。例如：商事主体发生合并、分立以及名称、经营场所、住所、法定代表人、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限、股东人数、组织形式等的变更，都必须进行变更登记。（三）注销登记商事主体因歇业、解散（包括自行解散和司法解散）、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业时，必须向原登记机关办理注销登记。2005年司法考试卷三，单选26某市国有资产管理部门决定将甲、乙两个国有独资公司撤销，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原来甲公司的字号，该合并事项已经有关部门批准，现欲办理商业登记。甲股份有限公司的商业登记属于下列哪一类型的登记？A.兼并登记B.设立登记C.变更登记D.注销登记参考答案：B.设立登记—新设合并四、商事登记的效力（一）对商事主体的效力各国的不同规定：1．商事登记是取得商事主体资格的必要条件。未经登记不能成立，其行为不被视为商行为；（德、法、瑞），权利不得享有，但却须得履行商人的义务。2．商事登记并非取得商事主体资格的必要条件，而在于保护商号、商标等权利。未经登记实施了商行为，同样可以享有商人的权利和履行商人的义务。（荷兰）3．商事登记是商事主体成立的必要条件，不登记从事的商行为为无效行为，即不享有商人的权利，也不须履行商人的义务。我国：商事登记是取得商事主体资格的必要条件，也是商事主体取得商业经营资格的必要条件。（二）对第三人的效力—是否能就登记事项对抗不知情的善意第三人？可以区分为三种不同的情况：1、应登记事项得到正确登记并公告后--不仅得以对抗知情的第三人，而且亦能对抗不知情的第三人。登记事项已经正确登记并已经公告的，该事项对第三人产生当然的效力。但是，如果在登记事项公布之后的一定时间内（如《德国商法典》规定有效期限为15日），第三人既不知道，也无责任必须知道该登记事项的，该登记事项对其法律行为不发生效力。2004年司法考试卷四，三、(16分)案情：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地