深圳石化工业集团股份有限公司与光大证券有限责任公司深圳华强证券营业部.docVIP

深圳石化工业集团股份有限公司与光大证券有限责任公司深圳华强证券营业部

深圳石化工业集团股份有限公司与光大证券有限责任公司深圳华强证券营业部、光大证券有限责任公司股票承销协议纠纷案

股票发行人与券商签订的股票承销协议中特别约定，若承销股票不能在限期内获准上市，券商向股票发行人退回已承销股票，股票发行人向券商退回购股款，此种股票承销协议如何定性，是证券承销、股份购回，还是证券回购?此种特别约定是否可以视作解除“条件”，是否具有法律效力?本文结合具体案例，试析此种法律关系。

［基本案情］

1993年10月11日，深圳市石油化工(集团)股份有限公司(1995年9月20日变更登记为深圳石化工业集团股份有限公司，下称深圳石化公司)与光大银行深圳证券业务部(1999年4月23日变更登记为光大证券有限责任公司深圳华强证券营业部，下称光大证券深圳华强营业部)签订了一份《关于承销石化配股问题的协议》，约定：鉴于深圳石化公司的大股东深圳市投资管理公司已正式放弃2008万股配售股份(每股配售价7元)之认购权，迄今上述配售股份尚有约900万股未获认购，深圳市证券主管机关已原则同意，凡认购上述配售股份的法人能以认购者本身名义在深圳证券登记有限公司登记，深圳石化公司委托光大证券深圳华强营业部承销上述未获认购股份之一部分；深圳石化公司同意光大证券深圳华强营业部以分期付款方式承销上述未获认购的股份，每售出一股，光大证券深圳华强营业部先支付6元，售出股份获证券主管机关批准流通后三周内，再付清每股1元的余款；深圳石化公司承诺，若售出股份在1994年8月5日仍不能获得证券主管机关批准上市流通，深圳石化公司在1994年8月31日前退回光大证券深圳华强营业部购股款并按一年期存款利率支付利息，同时该项股份享有的1993年度红股及现金红利归深圳石化公司所有。

根据上述协议，光大证券深圳华强营业部共承销深圳石化公司法人股配股318．4万股，其中188．4万股为上述协议约定的有条件承销，该股份以光大证券深圳华强营业部名义持有，所有权为购买客户(有深圳石化公司提供的股东名册)。光大证券深圳华强营业部将己承销的配股股款汇付给深圳石化公司。后因国家相关政策变化，已承销法人股的配股未能获准于1994年8月31日前上市流通。光大证券深圳华强营业部遂于1994年11月30日致函深圳石化公司，要求深圳石化公司按协议退回承销的尚未能解决的150万股配股的股款。同年12月26日，双方签订了一份《补充协议》，将退款期限延长至1995年4月30日。1995年6月12日，双方再次签订一份《协议书》，将退款期限延长至1995年8月30日。1996年6月20日，光大证券深圳华强营业部向深圳石化公司发出一份《还款通知书》，要求深圳石化公司按协议退回本金615万元及分段计付的利息3480072．94元，本息合计9630072．94元。后深圳石化公司分二次累计退回9006713元给光大证券深圳华强营业部。1996年12月30日，双方再次签订一份《协议书》，约定：(1)光大证券深圳华强营业部于1993年参与承销深圳石化公司配股，其中有条件认购138．4万股，并以光大证券深圳华强营业部名义登记。鉴于该部分配股不能如期上市，深圳石化公司已将认购款之本息退还光大证券深圳华强营业部，因此该等股份及1993年度和1994年度获派红股共2159040股，1993年度、1994年度及1995年度获派红利的所有权归深圳石化公司。(2)深圳石化公司对上述股份享有所有权、收益权和处置权。(3)双方同意上述股份仍以光大证券深圳华强营业部的名义进行登记，其以后年度之红股及股息仍由光大证券深圳华强营业部代收，光大证券深圳华强营业部于收到股息后两周内将股息转到深圳石化公司指定的银行账户。(4)光大证券深圳华强营业部承诺，如深圳石化公司要求将上述股份过户到指定的名下，光大证券深圳华强营业部应协助办理有关手续。上述协议签订后，双方也均按协议约定的相关内容遵照执行。如根据深圳石化公司向深圳市证券管理办公室提出的《关于法人股变更登记的申请》，在该申请获得批准后，光大证券深圳华强营业部与化学工业部沈阳化工研究院签订协议，将其持有实为深圳石化公司所有的70万股石化法人股转让给了化学工业部沈阳化工研究院。1999年12月7日，深圳石化公司向光大证券公司出具一份《公函》，载明：深圳石化公司与光大证券深圳华强营业部确认深圳石化公司享有上述配股及1993年度和1994年度获派红股合计2159040股的所有权、收益权和处置权，但该等股份仍以光大证券深圳华强营业部的名义登记；上述股份中的70万股已按照深圳石化公司的要求于去年转让给化工部沈阳化工研究院，为明确各方权益，请光大证券公司重新确认剩余股份的名义持有人，以及深圳石化公司对上述145904