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司法考试法制史考点

2017司法考试法制史考点精选

【法制史考点一】宋代契约立法

(1)债的发生。

宋代因契约所生之债占多数，当然还有其他形式引发的债权，

《宋刑统》与《庆元条法事类》在买卖之债的发生的法律规定上，

强调双方的“合意”性，维护家长的支配权。

(2)买卖契约。

宋代买卖契约分为绝卖、活卖与赊卖三种。

①绝卖为一般买卖。

②活卖为附条件的买卖，当所附条件完成，买卖才算最终成立。

③赊卖是采取类似商业信用或预付方式，而后收取出卖物的价金。

这些重要的交易活动，都须订立书面契约，取得官府承认，才能

视为合法有效。

(3)租赁契约。

①对房宅的租赁：“租”、“赁”或“借”。

②对人畜车马的租赁：“庸”、“雇”。

(4)租佃契约。

宋代租佃土地活动十分普遍。地主与佃农签订租佃土地契约中，

必须明定纳租与纳税的条款，或按收成比例收租(分成租)，或实行

定额租。地主同时要向国家缴纳田赋。若佃农过期不交地租，地主

可于每年十月初一到正月三十日向官府投诉，由官府代为索取。

(5)典卖契约。

宋代典卖又称“活卖”，即通过让渡物的使用权收取部分利益而

保留回赎权的一种交易方式。

(6)借贷契约。

①借指使用借贷，把不付息的使用借贷称为负债。

②贷指消费借贷，把付息的消费借贷称为出举。

【法制史考点二】宋代婚姻法规

(1)婚姻的缔结主要受以下三个因素的限制：

①婚龄

宋承唐律，规定：“男年十五、女年十三以上，并听婚嫁。”违

犯成婚年龄的，不准婚嫁。

②血缘

宋律禁止五服以内亲属结婚，但对姑舅两姨兄弟姐妹结婚并不禁

止。

③州县官员

《宋刑统》规定：“诸州县官人在任之日，不得共部下百姓交婚，

违者虽会赦仍离之。其州上佐以上及县令，于所统属官亦同。其定

婚在前，任官居后，及三辅内官门阀相当情愿者，并不在禁限。”

(2)离婚：

仍然实行唐“七出”与“三不去”，但有少许变通。例如《宋刑

统》规定：夫外出三年不归，6年不通问，准妻改嫁或离婚;但是

“但是妻擅走者徒三年，因而改嫁者流三千里，妾各减一等”。

【法制史考点三】宋代继承法规

(1)宋代除沿袭以往的兄弟均分制外，允许在室女享受部分财产

继承权，同时承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权。

(2)绝户财产继承办法。

①绝户指家无男子承继。

②绝户立继承人有两种方式：

a.凡“夫亡而妻在”，立继从妻，称“立继”。

b.凡“夫妻俱亡”，立继从其尊长亲属，称为“命继”。

(3)继子与绝户之女均享有继承权，但：

①只有在室女的(未嫁女)，在室女享有3/4的财产继承权，继子

享有1/4的财产继承权。(3/4+1/4)

②只有出嫁女的(已婚女)，出嫁女享有1/3的财产继承权，继子

享有1/3，另外的1/3收为官府所有。(1/3+1/3+1/3)

【法制史考点四】明代的罪名与刑罚

(1)“奸党罪”的创设。

朱元璋洪武年间创设“奸党”罪，用以惩办官吏结党危害皇权统

治的犯罪。“奸党”罪无确定内容，实际是为皇帝任意杀戮功臣宿

将提供合法依据。

(2)在流刑外增加充军刑

即强迫犯人到边远地区服苦役，远至4000里，近至1000里，并

有本人终身充军与子孙永远充军的区分。

(3)故杀与谋杀

①故杀。

故杀的渊源已久，北魏时已经出现了故杀。《隋律》中也有故杀。

按《唐律》规定，故杀是“非因斗争，无事而杀”，即双方并非因

为斗殴，一方突然起意杀人。这样，从前的贼杀即被新出现的故杀

和单独进行的谋杀所分解了。以后明清都继承了唐律对故杀的这一

定义，并对之进行了进一步的阐释，从而将谋杀与与谋杀关系最为

密切的故杀这一概念相区别。

早在西晋，张裴对“故”的解释是“知而犯之”即明知故犯是

“故”。因此，可以认为，谋杀、贼杀当然都包含于“故”杀人。

西晋时期及以前的“故”均更强调主观故意，而谋杀和贼杀均更关

注杀人行为的外部特征。按照清代律学家的定义，故杀是临时起意

的故意杀人。这种临时起意的故意杀人，其实正与英美以及近代以

来大陆法系区分谋杀与故杀的各国刑法中的“故杀”概念相同。