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非独立法人能否签订合同

企业法人的分支机构对外签订合同是否有效,

企业法人的分支机构对外签订合同是否有效,

企业法人依法设立并领有营业执照的分支机构，其签订的合同有效，发生诉讼时，将分支机构及企业法人共同列为诉讼主体，首先由分支机构所有财产对外承担民事责任，不足部分由企业法人承担清偿责任。

企业法人内部未领取营业执照，且未经法人授权的分支机构，不具有民事主体资格，其对外签订的经济合同应确认无效。如其事后经法人追认，可视为法人行为，应确认有效。

领取营业执照的企业法人分支机构或职能部门，依该企业法人在工商部门备案的章程有权以自己的名义对外进行民事活动，其对外签订的合同应视为企业法人所签的合同，行为有效。

在签订立合同之前，我们第一步应该做的就是审查合同对方当事人的主体资格，确定他是否有签约能力，这是非常关键的，因为法律规定和无签约能力的人签订的合同不生效力。合同法第二条规定的签约能力的合同主体只能是自然人、法人、其他组织，实践中我们的合同对方当事人经常不是法人，而是法人的分支机构或职能部门，按照上述条文，除非它们符合“其他组织”的条件，否则合同将会无效，这时我们必须清醒地认识到其中的风险。

(1)是否有营业执照是合同是否有效的关键。合同法，没有对“其他组织”给出明确的范围，因此我们只能参照其他法律。最

高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第40条列出了9种“其他组织”，其中包括“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”因此，可以认为只要对方有合法有效的营业执照，就是符合合同法第二条的要求;如果对方没有营业执照，那么他就不能用自己的名义签订合同(各专业银行和保险公司的分支机构除外)

(2)请注意，特殊情况下即使有营业执照，合同仍可能无效。毕竟上述“其他组织”的概念来自民事诉讼法，调整的是诉讼主体资格而不是合同主体资格，如果合同或其他法律对法人的分支机构或者职能部门的合同主体资格有特别规定，那么即使有营业执照，合同仍可能无效。举例来说，最高人民法院《关于适用担保若干问题的解释》第15条规定的“其他组织”中，就不包括法人的分支结构;第17条规定，“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保

证合同无效”第18条规定，“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效”。

篇二:分公司可以签订合同吗

分公司可以签订合同吗

一、分公司签订的经济合同效力、法律后果及产生纠纷后诉讼主体问题

1、有营业执照的分公司

A、合同效力:分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法

律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。

当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。(有人认为:合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同)。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。

B、法律后果:公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据:因为分公司(非法人组织)具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。

C、诉讼主体:分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的其他组织，故可以单独作为原告或被告作为诉讼当事人。在司法实践中，为便于执行，第三人可以将公司与分公司列为共同被告。

2、无营业执照的分公司

A、分公司在没有领取营业执照前从事经营活动是违反公司法的规定的(公司法

第29条:“设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任

公司成立后设立分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”)，因此，分公司没有领取营业执照而从事经营，系非法经营，不具备合法的主体资格，其所签定的合同依据相关法律(《民法通则》第55条的规定:“民事法律行为应当具备下列条件:(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”)当然是无效的。

B、法律后果:无效合同不具有法律效力，而由此产生的法律后果则应由设立它的公司承担，但是与分公司签定合同的第三人知道或者应当知道这种情况的，公司可以根据该第三人的过错程度减轻或者免除责任。

C、诉讼主体:依据民事诉讼法，不属于其他组织，不能作为诉讼主体。分公司不能作为原告行使民事诉讼权利，须有公司作为原告参与诉讼，行使合同当事人权利。司法实践中，第三人可选择将公司作为被告或分公司及公司作为共同被告(因起诉前并不知道分公司