司法考试民法学第二十五章.pdfVIP

【2016年司法考试】民法学1.25

第八讲买卖合同

四、买卖合同的风险负担（《合同法》第142～149条；《买卖合同解释》第

11～14条；《商品房买卖合同解释》第11条）（★★★）

（二）风险负担及其移转的原则规定（★★★）

风险负担的移转采用交付主义。《合同法》第142条规定，除法律另有规定或

者当事人另有约定外，在买卖合同中，标的物交付前，风险由出卖人承担；标

的物交付后，风险由买受人承担。

1．交付的涵义：①“交付”指买卖标的物占有的移转。②现实交付、简易交

付、指示交付、占有改定在风险移转上的功能完全相同（见例12）。

【例12】5月1日，甲将一头牛出卖给乙，价款5千元。甲提出借用（租用

也一样）该牛3个月，乙表示同意，6月1日，该牛遭雷击死亡。①甲、乙

于5月1日以占有改定的方式完成交付，风险于5月1日移转给乙承担。

②甲无须再向乙交付一头牛，乙须向甲支付买牛的价款，已经支付的不得请求

返还。

2．风险负担的移转与标的物所有权的移转并不挂钩。只要标的物已经交付，即

使买受人尚未取得标的物的所有权，风险也移转由买受人承担。因此：①保留

所有权买卖中，自完成动产交付时，风险即移转给买受人承担。②不动产买卖

合同中，只要完成了不动产的交付，即使尚未办理过户登记，风险也由买受人

承担（见例13）。

【例13】甲将一套房屋出卖给乙，房屋交付后，办理过户登记期间，房屋因为

地震灭失。①因为房屋已经交付，风险已经移转给乙承担。②法律依据：《合

同法》第142条、《商品房买卖合同解释》第11条。

3．风险负担的移转与出卖人是否应当承担违约责任一般也不挂钩（《合同法》

第149条）。①只要出卖人不构成根本违约，出卖人交付标的物后，风险即由

买受人承担。②出卖人交付了标的物，但出卖人有其他非根本违约行为，买受

人虽应承担风险，但买受人仍可对出卖人主张违约责任。法律依据是《合同

法》第149条（见例14和例15）。③须注意：如果出卖人的交付本身构成

根本违约，那么出卖人的交付就约等于没有交付，所以，风险就不会发生移

转。

【例14】甲出卖给乙一匹赛马，价款100万元。甲交付赛马时未按照约定交

付该赛马的血统证明。赛马交付乙后，因雷击死亡。①甲已经交付赛马，赛马

死亡的风险由乙承担。乙应向甲支付价款100万元。②甲不能交付血统证明的

行为构成违约，乙可以对甲主张违约责任（比如请求甲承担7000元的损害赔

偿责任）。

【例15】甲出卖给乙100台电脑，但其中10台存在质量问题。乙收到甲交

付的这100台电脑后的第三天，因山洪暴发冲毁乙存放电脑的仓库，100台电

脑全部毁损。此例中：虽然乙应当承担电脑毁损的风险，但乙有权就10台电

脑的质量问题对甲主张违约责任。

4．根据《合同法》第147条，出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资

料（如保险单、发票、合格证、原产地证明书等）的，只要已经完成了标的物

的交付，风险也发生移转。须注意：这里有一个状语，须出卖人“按照约定”

未交付有关单证、资料。

（三）原则规定的三个具体适用（★★★）

1．货交第一承运人。

（1）《合同法》第145条规定，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，

标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，就完成了现实交

付，风险就转移给买受人承担（见例16）。

（2）须注意:《合同法》第145条要求两个前提：①“没有约定交付地点”。

若已经约定了交付地点，必须在约定的地点完成交付，风险才能转移（见例

17）。②“标的物需要运输”。如果不需要运输，应按照《合同法》第146条

处理。

（3）《买卖合同解释》第11条界定了“标的物需要运输”的内涵，包括两个

要素：①指约定标的物由出卖人负责办理托运；②承运人系独立于买卖合同当

事人之外的运输业者。

【例16】北京的甲将10吨绿豆出卖给海口的乙，没有约定交付的地点，但约

定由甲代办托运。甲于是与丙签订运输合同，由丙运交乙。在丙运输途中，绿

豆因泥石流全部毁损灭失。①甲、乙的买卖合同没有约定交付地点，但约定货

物需要运输。②自甲将绿豆交付给第一承运人丙之时，风险移转由乙承担。

【例17】甲向乙出卖1万斤柑橘，约定交货地点在乙的所在地，由甲代办托

运，运费由乙承担，甲依约与丙签订运输合同，丙在运给乙的途中，运输的柑

橘被突发的洪水冲走。①甲、乙明确约定交付地点为乙的所在地，须