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第1期(总第184期)浙江工商大学学报No.1(GeneralNo.184)

2024年1月JOURNALOFZHEJIANGGONGSHANGUNIVERSITYJan.2024

私募投资基金涉罪的争点问题思考

卢勤忠

(华东政法大学刑事法学院,上海200042)

摘要:私募投资基金行业在快速发展的过程中,不仅暴露了不少违规经营、管理失范

等问题,而且涉及相关刑事犯罪。私募投资基金涉罪,包括纯正的私募基金犯罪和不纯正的

私募基金犯罪两类。从非法性要素看,私募机构未经登记备案而擅自募集基金有可能涉嫌非

法集资,但也不能仅仅因为行为违反了私募基金管理有关规定就直接认定为构成非法集资

犯罪,要构成非法集资犯罪必须同时违反关于非法集资的相关法律规定。从金融性要素看,

“私募基金管理公司”不属于有关《刑法》条文规定中的“基金管理公司”范围。从募集性要素

看,私募基金管理人采用代持、拼单或非法拆分等间接投资方式募集基金,突破合格投资者

限制,涉嫌变相非法集资。私募基金涉罪的监管规制路径包括完善有关刑事立法、司法解释

规定,重视企业合规管理。

关键词:私募投资基金;非法性;金融性;募集性;建构性

中图分类号:D924.33文献标志码:A文章编号:10091505(2024)01005010

DOI:10.14134/33-1337/c.2024.01.005

近年来,随着我国资本管理市场的改革向纵深推进,私募投资基金行业逐步发展,私募领域的违

法犯罪现象也日益涌现,并呈不断增长的态势。私募基金犯罪作为一种新型的经济犯罪,危害我国的

经济管理秩序,侵犯诸多投资者的合法利益,应该予以惩治和打击。但由于这种犯罪以专业领域为背

景,私募监管法规还不完备,违法犯罪的界限难以把握,从而影响对其惩处。本文拟结合私募基金管理

法规,就私募投资基金领域涉罪的有关争议问题进行分析,以求教于学界同仁。

一、我国私募投资基金违法违规涉罪现状考察

(一)私募投资基金的含义及相关法律规范

私募投资基金中,所称“私募”(私下募集、非公开募集)与“公募”(公开募集)相对,指的是资金的

筹措方式。私募投资基金是指通过非公开的方式向特定投资者、机构与个人募集基金,按投资方和管

理方协商回报进行投资理财的基金产品。

收稿日期:2023-07-29

基金项目:国家社会科学基金项目“民营企业的刑事法律风险及刑法保护研究”(19BFX072)

作者简介:卢勤忠,男,华东政法大学刑事法学院教授,博士生导师,法学博士,主要从事刑法学研究。

第1期卢勤忠:私募投资基金涉罪的争点问题思考51

私募投资基金是一个国家市场经济体制趋于成熟后必然会出现的一个重要的金融衍生工具,是

国家鼓励、支持的金融创新投资方式。金融衍生工具的出现给世界金融带来了新的变革,投资手段为

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之一新。2015年4月24日施行修正后的《证券投资基金法》特别认可了以合伙企业形式从事证券投资

活动的私募基金属性,对其合法性予以确认,并规定受《证券投资基金法》调整。私募基金财产的投资

包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。

(二)私募投资基金的违规违法及涉罪表现

据中国基金业协会(以下简称“中基协”)统计,截至2022年12月末,我国存续私募基金管理人

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23,667家,管理基金数量145,048只;管理基金规模20.03万亿元。私募基金行业在快速发展的过程

中,不仅暴露了不少违规经营、管理失范等问题,而且涉及相关刑事犯罪。犯罪乃法律上加以刑罚制裁

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之不法行为。私募投资基金发生的犯罪类型大致可以分为纯正的私募基金犯罪和不纯正的私募基

金犯罪两类。对于不纯正的私募基金犯罪,按照普通的犯罪构成要件标准处理即可。如私募中发生以