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2020年第7期法苑JudgesColumn
网络游戏著作权法保护的
路径选择与模式优化
——评《蓝月传奇》案
文/张书青
摘要：《蓝月传奇》诉《烈焰武尊》网络游戏著作权侵权一案裁判在法律适用方法、保
护对象、救济方式等方面均有创新。著作权法保护的本质在于独创性表达，但同时受作品
类型法定性的限制。网络游戏在画面与情节两个方面均可构成独创性表达，理应受到保护。
为解决作品类型法定性限制问题，直接将游戏画面框入类电作品类型这一路径不尽科学，
更优的选择应是类推这一法律漏洞补充方法。在侵权比对时，应当把握独创性表达这一核
心，可以适用“寻亲法”。考虑到游戏开发难、抄袭易、均有创新、裁判耗时长的特性，可
以以“先行判决+临时禁令”模式为其提供救济。
关键词：网络游戏；游戏情节；独创性表达；类推；先行判决
1
关于网络游戏画面能否获得著作权法保护，向全面肯定性态度。目前几乎已经就网络游戏
2
我国司法界与理论界已由初期的否定性态度转画面的可版权性达成一致意见（认为可认定为
基金项目：本文为国家社科基金青年项目《全媒体时代版权授权模式研究》（项目编号19CXW040）中期成果。
作者简介：华东政法大学博士研究生，杭州知识产权法庭法官、副庭长。
1.根据中国互联网络信息中心（CNNIC）《2010年中国网络游戏用户调研报告》中的界定，网络游戏指以电脑、手机
等终端设备为客户端，互联网络为数据传输介质，必须通过TCP/IP协议实现多个用户同时参与的游戏产品。网络游
戏类型繁多。大型多人在线游戏作为网络游戏的一种，是以互联网络为传输基础，使多个用户能够同时进入某个游
戏场景进行操作的网络游戏产品。根据操作方式可分为大型多人在线角色扮演游戏（MassiveMultiplayerOnlineRole-
PlayingGame，简称MMORPG）与大型多人在线休闲游戏（ACG）。考虑到网络游戏分类的复杂性和不同类型游戏在
著作权法上定性可能存在不同，本文的探讨限于MMORPG型网络游戏，为行文方便，简称为网络游戏。
2.参见孙磊：《电子游戏竞技网络直播中的IP保护》，载《电子知识产权》2016年第11期，第74页；案例参见“DOTA2”
案，见上海市杨浦区人民法院（2015）浦民三（知）初字第191号民事判决书。
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2020年第7期法苑JudgesColumn
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类电作品），研究的重点转向下一阵地——行为赔偿3000余万元。仙峰公司抗辩称《蓝月传
4
定性，例如直播是否构成侵权等。但是，将网奇》的基本表达不属于著作权法所保护的客体，
络游戏画面直接认定为类电作品是否合理？除仙峰公司未实施侵权行为。
此之外有无其他更为科学的保护路径可选？网法院经审理查明：盛和公司是《蓝月传奇》
络游戏是否仅其画面涉及到可版权性问题？是网页游戏的著作权人，恺英公司是该游戏独家
否包含其他独创性表达？网络游戏的侵权比对运营方，双方确认盛和公司将游戏著作权独家
有何方法？解决了可版权性与侵权定性问题之授权给恺英公司。
后，对于迭代更新频繁的网络游戏而言，有无《蓝月传奇》的基本玩法是：玩家从战士、
比漫长诉讼更具时效性的救济模式可选？法师、道士中选择职业扮演某一角色后，通过
2019年，杭州中院就《蓝月传奇》诉《烈投入时
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