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新《公司法》抽逃出资规则适用的37个实务问题（一）

新《公司法》第五十三条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。违反前款规定的，股东应当返还抽逃的出资；给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与该股东承担连带赔偿责任。”该条关于抽逃出资规则的规定在承袭2018年《公司法》第三十五条规定的基础上，参考《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释（三）》）第十四条的相关规定，新增了给公司造成损失的，对股东抽逃出资负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与该股东承担连带赔偿责任的规定。根据新《公司法》第一百零七条的规定，该条规定也适用于股份有限公司。本文梳理了抽逃出资规则适用的实务问题并予以简要解答，供读者收藏备查。

1.什么是抽逃出资？抽逃出资的表现形式主要有哪些？

所谓抽逃出资，是指股东向公司履行了出资义务后，未经法定程序，从公司抽回相当于已缴纳出资数额的财产归其个人所有，同时继续保有股东身份及原有出资数额的行为。抽逃出资行为对应的是实缴资本，属于股东对公司财产的侵权行为。司法机关与行政机关认定的抽逃出资行为大致可以分为两类：一是“直接抽逃”，即股东完成验资或公司注册后，旋即将出资财产转走或取回。只要股东不能证明其转款的行为系公司的正常经营行为，或股东与公司之间存在真实的债权债务关系，或该转款行为经过法定程序等事实，“将出资款项转入公司账户验资后又转出”的行为就应当认定构成抽逃出资。二是“迂回抽逃”，即股东通过让公司清偿债务、提供担保、与公司发生其他关联交易或者分配公司利润等方式，从公司非法取得财产。《公司法解释（三）》第十二条规定了股东“迂回抽逃”出资的4种表现形式：（1）在公司不符合盈利分配条件的情况下，制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（2）通过虚构债权债务关系将出资转出；（3）利用关联交易将出资转出；（4）其他未经法定程序将出资抽回的行为。司法审判中认定的“其他未经法定程序将出资抽回的行为”主要包括：①违反减资法定程序做出的减资行为，应认定为名为减资、实为抽逃出资性质（如最高人民法院〔2019〕最高法民再144号民事判决）；②将股东本属于资本公积金的出资转变为公司对其的借款，并采用以物抵债的形式予以返还，属于股东变相抽逃出资行为（如最高人民法院〔2013〕民提字第226号民事判决）；③提供虚假企业资产负债表、利润表和虚构购销合同，以所属公司为出票人，在金融机构办理银行承兑汇票被认定为抽逃出资；④转出注册资本后，再注入资金但不能证明其系补足出资的；⑤股权或债权受让方应支付的对价，变相由出让方公司支付，导致公司法人财产不当减少，构成抽逃出资。

〔参见中华全国律师协会公司法专业委员会组编：《公司法重点条款律师实务评注》，法律出版社2024年版，第181页；另见刘斌编著：《新公司法注释全书》，中国法制出版社2024年版，第259页；另见徐强胜著：《公司法：规则与应用》，中国法制出版社2024年版，第172页；另见李建伟主编：《公司法评注》，法律出版社2024年版，第227页；另见曹守晔主编：《公司法修改条文理解与适用》，法律出版社2024年版，第169页；另见周友苏著：《中国公司法论》，法律出版社2024年版，第201页〕

2.构成股东抽逃出资需要具备哪些要件？

虽然我国公司法从1993年制定时就使用了抽逃出资的用语，但是并没有规定其含义。股东向公司出资后，除非经过法定的回购、减资、分配利润等程序，公司不得将股东的出资返还股东，股东也不得将其出资抽回。构成股东抽逃出资有以下几个要件：（1）公司已成立。股东出资已构成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原则的破坏。公司尚未成立或者已经注销，不存在股东抽逃出资问题。（2）股东依据公司章程所约定的出资已到位。此时，公司股东才有通过抽逃行为使公司资金减少的物质基础。（3）抽逃出资的直接责任主体为公司股东，包括单位股东与个人股东。（4）损害公司权益。整体上，抽逃出资的表现形式多样，但只有在该行为对公司权益造成损害的情况下（侵蚀公司股本），才被认定为抽逃出资，进而追究行为人的责任。损害公司权益是认定抽逃出资行为的必要条件。

〔参见王瑞贺主编：《中华人民共和国公司法释义》（中华人民共和国法律释义丛书），法律出版社2024年版，第81页；另见徐强胜著：《公司法：规则与应用》，中国法制出版社2024年版，第172页〕

3.股东抽逃出资与虚假出资有何区别？

一般说来，抽逃出资与虚假出资存在如下区别：（1）行为时间不同。抽逃出资的本质在于先出资而后撤资，而虚假出资的本质在于应出资而未出资。因此，虚假出资既有可能发生在公司成立之前，也有可能发生在公司成立之后，而抽逃出资只能发生在公司成立之后。（2）表现形式