专断医疗行为刑事规制研究.pdf

摘要

专断医疗行为若要具备刑事可罚性，则必须对病人的身体健康和生命安全构成侵害，

只有出现此类危害结果才能被纳入刑事规制范畴。当前我国司法实践中，由于缺乏系统

明确的理论指导，因此在处理该类行为时也无法秉持统一态度，往往只有少数危害结果

极大、社会影响较大的专断医疗行为受到法律制裁，且多止步与民事领域。但专断医疗

行为所侵犯的法益仅凭民事诉讼无法完全弥补患者因此遭受的身体或生命侵害，此外患

者的自我决定权如何通过法律手段保护也是一个未决的问题，因此引入刑事力量解决此

类行为带来的问题是有必要的。

我国目前尚未对医疗行为的概念有明确的法律规定，基于此，结合不同学者对医疗

行为的界定，可得出医疗行为的主体必须是具有医师执业资格的人，在患者同意的前提

下通过医学技术改造患者的生理机能或身体构造。专断医疗行为本质上仍属于医疗行为，

因此同样具备前述构成要件，但在患者同意方面除外。当前关于专断医疗行为的分类存

在广义和狭义两种观点，广义分类除排除病患及近亲属的自由意志而强行实施的医疗行

为外，还包含强制医疗与紧急医疗；狭义分类相较于广义分类不包括后两种行为。根据

社会相当性学说，犯罪行为不仅仅是对法益的侵害，也需要关注行为的样态，犯罪行为

是严重脱离社会相当性的行为。如果单纯依靠民事责任对专断医疗行为进行法律规制，

那么患者所遭受的严重损害与简单的金钱赔偿根本无法匹配。专断医疗行为入罪条件明

确的同时也要兼顾其出罪的正当化事由，从法律层面对专断医疗行为入罪进行范围限缩。

目前我国的司法实践中，对于专断医疗行为的正当化事由的认定标准尚有模糊，对该行

为中过失的判断也为给出明确意见。因此，本文尝试对正当化事由的判定标准进行分析

探讨，被允许的危险理论通过对注意义务内容的合理限缩，避免了社会发展出现因噎废

食的举动。而阻却专断医疗行为违法性的正当事由则以护理习惯、医学文献等作为重要

参考依据。不可否认的是，我国目前对于专断医疗行为的刑事规制仍存在一定的不足，

尤其突出的一点就是对正当化事由的认定标准较为模糊，其次对专断医疗行为中过失要

素的判断也缺乏明确标准等。完善相关规制路径，不仅可以明晰相关标准，妥善衔接民、

行、刑三部门法，同时也能响应社会呼吁，解决医疗行业现实需求。具体的路径规制则

包括：完善专断医疗行为出罪正当化事由的认定标准；根据专断医疗行为成立犯罪的不

I

同行为样态区分过失犯罪及故意犯罪，并分别适配不同罪名；完善刑法中相关配套规定，

如增设罚金刑和资格刑；引入专断医疗刑事和解制度以解决纠纷。

关键词：专断医疗；知情同意；过失犯罪；医疗事故罪

II

Abstract

Inordertobecriminallypunishable,thearbitrarymedicaltreatmentmustinfringeupon

thepatientshealthandlifesafety,andonlysuchharmfulresultscanbeincludedinthescope

ofcriminalregulation.IncurrentjudicialpracticeinChina,duetothelackofsystematicand

cleartheoreticalguidance,itisimpossibletoupholdaunifiedattitudewhendealingwithsuch

behaviors,andoftenonlyafewarbitrarymedicalbehaviorswithgreatharmandsocialimpact

aresubjecttolegalsanctions,andmostofthemarelimitedtothecivilfield.However,the

legalinterestsinfringedbyarbitrarymedicaltreatmentcannotbefullycompensatedbycivil

litigationalone.Inaddition,howt