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国企上市公司融资增信行为的法审原则及边界

摘要：国企上市公司[注1]融资增信行为受到民法典担保制度、国资监管、上市公司信息披露多重监管规制。《民法典担保制度解释》规定了相对人对担保增信的审查责任，作为相对人的金融机构债权人或投资人在审查融资增信行为时需要审查增信行为的授权类文件及上市公司“年度担保计划”乃至《公司担保制度管理规定》等文件。对于该等公告信息的审查，在遵循相应法律审查原则基础上，应当确定合理的审查责任边界，避免给债权人或投资人形成过于苛刻的审查要求，从而损害债权人或投资人对于公告信息的合理信赖，进而损害整个市场的交易积极性。

目录

一、研究背景

二、对于公告信息的法律审查范围与深度

三、关于“年度担保计划”的法审原则及边界

四、资产证券化中融资主体为自身融资提供增信的审查问题

一、研究背景

融资主体在开展债务融资或者资产证券化融资过程中，为了获得更优越的发行条件与更低的利率，在融资交易结构中会考虑设置各类增信或者担保机制[注2]。例如，在银行贷款项目中，高评级的母公司会为子公司取得贷款提供保证担保；在资产证券化项目中，融资主体或者其关联公司会在交易结构中设置流动性支持、阶段性支持、差额补足、债务加入等增信机制。

为了审查并确认增信机制的法律效力，债权人或投资人在投资前需要开展法律审查工作，审查该等增信措施的授权程序及协议条款的合法、合规性。

对于非上市公司的增信而言，法审人员可以依据增信方的公司章程、相关决议判断增信主体是否履行了必要的批准与授权。但是对于国企的上市公司而言，事情会更加复杂。法律审查人员及律师既要遵循《公司法》《民法典》以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（简称《担保制度解释》）第九条[注3]判断是否符合上市公司担保相关的合法性要件，还要判断是否符合国资的监管规则。

由于各家公司对于规则理解的差异，不同的上市公司公告的内容存在个性化差异。对实务界就国企上市公司提供担保或者增信的审查工作而言，明确法审的边界、设置科学、可操作的法审原则具有非常重要的意义。

笔者拟根据相关项目经验，以相关国企上市公司公告信息为素材，围绕国企上市公司的增信法审的问题开展研究，以期抛砖引玉，裨益于从业者与研究者共同理解并妥善解决此类问题。

二、对于公告信息的法律审查范围与深度

根据《担保制度解释》第九条的规定，上市公司及其子公司提供的增信或者担保，相对人应当根据“上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息”（以下或简称“公告信息”）进行判断，而且“相对人与上市公司已公开披露的控股子公司订立的担保合同，或者相对人与股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司订立的担保合同，适用前两款规定。”

然而，在实际操作中，由于存在国资与上市公司公开信息披露两套监管体系需要遵守，各家上市公司对于增信或担保的公告内容也存在差异，导致法律审查过程中出现诸多现实难题。根据笔者在项目经验，审查中面临的问题主要包括下面几类：

1.相对人在法审时需要检索哪些公告信息？除了决议外，是否还要审查公告的“年度担保计划”与公司担保制度？

2.上市公司公告的“年度担保计划”、《公司的担保管理制度》等与对外担保相关的公告主要有哪些内容？

3.如何理解与判断“年度担保计划”中列明的担保额度？如何核查、确定融资人的增信额度，是否符合上市公司的年度担保额度管理要求？

下文将以上述问题为线索，并结合实际案例，开展相关论证。

(一)相对人在法审时需要检索的公告信息范围

根据《担保制度解释》第九条相对人审查的公告信息为“上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息”。因此，从制度设计上看，相对人根据上市公司或者子公司的公司章程，只要审查到上市公司在证券交易所公开披露的每一笔对外担保的董事会决议或者股东大会决议，就可以直接确定担保事项是否完成了上市公司的内部授权程序。

而在实务中，在上市公司和子公司两个层面通常会按照下述方式处理：

1.上市公司出于决策效率和实际操作的考虑，不会对所有的对外担保行为逐笔召开董事会和股东会，通常会在年度股东大会上对年度对外担保计划进行审议并公告披露，并授权经营层办理；

2.上市公司的子公司作为实际业务部门，其对于融资担保的需求更强调灵活和效率。子公司的对外融资担保除了一些强制要求母公司股东大会审议的外，[注4]通常是经过二级公司董事会审议批准，并经过母公司（上市公司）董事会或者被授权的管理层批复同意即可。母公司也不会就子公司的具体融资担保事项再逐一决策和公告披露。

因此，实务中对于融资活动频繁的国企上市公司而言，通常只会在董事会及随后的年度股东大会上一揽子审议并通过上市公司及子公司全年的“年度担保计划”，而上市公司不再会逐笔召集董事会或股东大会决议。

由此