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企业国有资产无偿划转业务解析

一、企业国有产权无偿划转适用的主要法律制度体系

自2003年国务院国有资产监督管理委员会成立后，国有资产无偿划转制度逐步完善，并形成了现有涵盖有限责任公司、非上市股份有限公司、上市公司的无偿划转制度体系。因无偿划转不属于《企业国有资产交易监督管理办法》（以下简称“32号令”）规范的国有资产交易范畴内，故不适用于32号令，目前根据无偿划转标的是否属于上市公司股权，区分适用的法规主要为：

在前述规定中，239号文是规范企业国有产权无偿划转行为的一般性规定；95号文、39号文则从整体的概括性角度规定了可以实施无偿划转的情形及依据；23号文、36号令则属特别规定，前者适用于中央企业国有产权无偿划转行为，后者适用于上市公司国有股权变动行为。

二、关于无偿划转适用的主体与范围

（一）无偿划转的适用主体

239号文第2条将国有产权无偿划转的双方主体严格限定为“政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司”。无论是后续出台的25号文还是95号文均对无偿划转主体资格的规定强调“纯国有资本”的控制。直至2022年5月16日新出台的39号文第5条规定：“国有控股、实际控制企业内部实施重组整合，经国家出资企业批准，该国有控股、实际控制企业与其直接、间接全资拥有的子企业之间，或其直接、间接全资拥有的子企业之间，可比照国有产权无偿划转管理相关规定划转所持企业产权。”该条规定使得国有产权无偿划转突破了纯国资限制，将无偿划转的主体范围由政府部门或国有独资或全资企业之间扩展至“国有控股、实际控制企业”内部之间，扩大了国有企业产权无偿转让主体的范围，为国有控股、实际控制企业内部利用无偿划转途径压减法人层级、实施重组整合提供了明确的法律依据。

综合上述法律规定，目前可实施或比照实施无偿划转的主体包括：

（1）政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司；

（2）国有独资企业、国有独资公司、国有事业单位投资设立的一人有限责任公司及其再投资设立的一人有限责任公司；

（3）国有全资企业。

（4）国有控股/实际控制企业（可比照无偿划转相关规定划转所持企业产权，仅限于该国有控股、实际控制企业与其直接、间接全资拥有的子企业之间，或其直接、间接全资拥有的子企业之间）。

（二）无偿划转的标的范围

239号文并未对企业国有产权的定义进行解释，参照其他国资体系规范对国有资产、国有产权范围的界定，国有产权一般指履行出资人职责的机构、国有及国有控股企业、国有实际控制企业对企业各种形式出资所形成的权益。实践中，除国有股权外，企业的实物资产亦可适用无偿划转。

从无偿划转的适用主体范围与制度目的看，由于无偿划转是在国有独资、全资企业之间进行，所以不会出现国有资产流失问题，同时基于目前尚无对企业的无形资产、债权等无偿划转的限制性规定，实践中业已存在划转专利的相关案例等情况，上述资产亦应允许进行无偿划转。

三、关于无偿划转的责任风险与划出方债权人合法权益保护

国有产权划出方仅需就无偿划转事项通知债权人，制定的债务处置方案并不需要征得其债权人同意或认可。实践中，一旦国有产权划出方不能按期足额偿债，其债权人就可能对该无偿划转提出异议并进行维权，结合相关法律规定和最高人民法院的相关案例具体分析如下：

1.未经债权人同意的无偿划转，对债权人造成损害且受让人知道该情形的，存在经债权人请求而被人民法院撤销该无偿划转行为，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。

2.未经债权人同意的无偿划转，国有产权划入方存在就国有产权划出方的债务在接收产权范围内承担赔偿责任的风险国有产权划入方虽然不是债权合同主体，但在一定条件下应承担侵权责任。

综上，一旦国有产权划出方不能按期足额偿债，其债权人就可能对该无偿划转提出异议，国有产权划入方并不能以并非债权合同主体为由而免责，法院可能因国有产权划入方配合接收划转产权损害划出方债权人利益而认定其存在过错，应就国有产权划出方的债务在接收划转产权（或一定比例）范围内承担侵权赔偿责任。

3.未经债权人认可的无偿划转，作出国有产权划转决定的股东存在被认定为滥用股东权利而就国有产权划出方承担连带责任的风险

从司法实践层面看，一旦国有产权划出方不能按期足额偿债，其债权人就可能对该无偿划转提出异议，要求撤销该无偿划转行为。进一步而言，债权人不仅可能要求国有产权划入方承担连带或赔偿责任，还可能向作出国有产权无偿划转审批决定的股东单位提出赔偿请求，其主要法律依据为《公司法》第二十条第三款：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。

四、资产无偿划转程序

（一）可行性研究

根据239号文第6条的规定，企业国有产权无偿划转应当做好可行性研究。无偿划转可行性论证报告一般应当载明下列内