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第七节 劳务派遣;（三）法律关系

派遣机构以从事经营派遣事业为目的,与派遣劳工签订包含劳务派遣条款之劳动契约；

派遣机构与要派机构订定要派契约；

派遣机构派遣劳工至要派机构提供劳务,并接受要派机构之指挥监督；

派遣劳工虽在派遣机构所指示的工作地点

（要派机构处）提供劳务给付,且接受要派机构之指挥监督,然而派遣劳工法律上真正的雇

主仍为派遣机构。（第58条）;法律关系示意图:;附：劳务派遣制度的产生背景1.用人单位管理策略之转变

培养核心劳动者，简单利用边缘劳动者，以降低管理成本，强化内部竞争，激活灵活用人机制，提升竞争力；

合理规避用工风险。

2.有利于因应部分劳动者灵活劳动之需

（自愿选择型派遣劳动、非自愿选择型）3.在一定程度上有利于促进就业（？）;（四）类型

1.经常雇佣型劳务派遣与登陆型劳务派遣

（1）「经常雇用型」派遣劳动,系指派遣机构与派遣劳工所订定之派遣契约为继续性、不定期契约,即便派遣劳工于等待派遣命令之期间,或是派遣期间终了后,或因派遣机构与要派机构间的要派契约因故被解除等等因素影响下,派遣机构与派遣劳工间之派遣

契约仍不因之而消灭。;（2）「登录型」派遣劳动之派遣劳工,仅于当派遣机构欲将其派遣至要派机构处服劳务时,双方始订定派遣契约,此时派遣机构与派遣劳工间始具有劳动契约关系。一旦派遣契约期间届满,或是派遣机构与要派机构间的要派契约因故被解除时,派遣劳工与派遣机构间的劳动契约关系乃随之终止,于是派遣劳工又回复到原登录时之状态。;（3）区分之意义

相较于「经常雇用型」派遣劳动，「登录型」派遣劳动更具有雇用不安定之问题，从而，对于「登录型」派遣劳动，在法律的规制上实应采取更为严格之限制规范。

我国仅认可经常雇佣型劳务派遣。58条:劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向

其按月支付报酬。;2.社会化派遣与自我派遣分类意义:自我派遣之禁止

第67条:用人单位不得设立劳??派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。

《条例》第28条:用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。

3.派遣与再派遣

分类意义:再派遣之禁止

62条:用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他

用人单位。;（五）与类似概念的比较1.人事代理

概念:人事代理是指依法经批准成立的人事代理机构，在规定的业务范围内，接受单位或者个人的委托，依法代理有关人事管理、服务工作。

本质:人事代理实质上一个民事代理合同，人事代理的双方为依法成立的人事代理机构和用人单位或者个人，当事人双方并

不存着行政隶属关系而是平等的民事关系。;（3）与劳务派遣的关系

劳务派遣与人事代理都涉及第三方，而且第三方都需要给劳动者代缴社会保险费等。但实质上这是两种完全不同的制度:

第一，劳动者与人事代理中介机构或者劳务派遣单位的关系不同。

第二，劳动者与实际用人单位的关系不同。第三，调整二者的法律规范不同，劳务派遣受劳动法调整；而人事代理则是受民法调整。

第四，人事代理的内容同劳务派遣完全不同。;案例分析:;案例二：张某是上海某工业大学２００２届的职毕业生，毕业后通过应聘进入了某银行上海分行工作，同其它进入该银行的同学不一样的是，他并不是同该银行签订劳动合同，而是同某人才中介公司签订劳动合同，作为该公司的派出人员在工行上海分行工作。由该人才中介公司负责管理张某的人事档案，缴纳医疗、养老等社会统筹费用，并协调确定工资报酬。许多业内人士把这种新型的就业方式称为“人事

代理”。这种看法正确吗？;2.职业介绍

本质:居间关系

与劳务派遣的关系

职业介绍容易与登录型劳务派遣混同。

如何判定业者究为职业介绍机构，或为「登录型」派遣劳动，则应以「劳动契约的实质内容」为综合判断；而国外经验亦可供我国为参考，例如在某些国家派遣机构须负责提供派遣劳工相关职业训练与劳工安全卫生教育之措施，

而民间就业服务机构则无须负此责任。;3.承揽、外包

欲认定派遣机构系为承揽而非派遣行为时，其须具备以下二要件:

派遣机构系亲自直接利用自己所雇用劳工之劳动力。

派遣机构系将已承揽之业务视为本身之业务，由该承揽契约之对方（定作人）独立

出来，而独立处理业务。;4.租赁劳动

（1）定义:租赁劳动，系指原用人单位与其劳动者在解除或终止劳动关系后，接着由原用人单位与租赁机构签订契约，协议将该等劳动者由租赁机构录用，最后由原用人单位再从租赁机构租赁该「同一批」劳动者回到原用人单位工作。

（2）我国