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论最密切联系原则下的法官自由裁量权问题

摘要

最密切联系原则通过给予法官选择适用法律的权利，使法官拥有一定程度的自由裁量权。最近连接的原则有很多优点。它使适用法律的选择更加灵活多样，从而克服了传统法律冲突的僵化和僵化。但是，必须指出，最密切联系原则通过法官对适用法律的选择，赋予了法官一定的自由裁量权。在司法实践中，法官的自由裁量权容易受到一些主观因素的影响。因此，在个别案件中，由于受法官主观因素的影响，最密切联系原则在实践中存在诸多不足。所以，有必要从立法上将最密切联系原则进行规范，提升法官自身法学素养、道德素养，确保法官的自由裁量权与法律的准确规范完好的结合，促进个案正义。

关键词：最密切原则；自由裁量权；问题及对策

目录

TOC\o1-3\h\z\u摘要 2

Abstract 3

一、最密切联系原则概述 4

（一）最密切联系原则概念 4

（二）最密切联系原则下法官自由裁量权价值 5

1. 引入法官自由裁量权的积极价值 5

2. 引入法官自由裁量权的消极影响 5

（三）法官自由裁量权与最密切联系原则的关系 6

二、对最密切联系原则下法官自由裁量权存在的问题 6

（一）增加法律的不确定性 6

（二）“利益保护”的可能 7

（三）判决随意性及非正义的可能 7

三、完善最密切联系原则的司法实践 7

（一）立法上明确对最密切联系原则的规定 8

1.最密切联系原则的内涵 8

2.最密切联系原则的适用范围 8

3.最密切联系原则的适用前提 8

（二）法官自身素质的提升 8

1.道德素质 9

2.法学素养 9

（三）法规确定性与法官自由裁量权的有机结合 9

（四）制度方面的完善 10

结论 11

参考文献 11

一、最密切联系原则概述

（一）最密切联系原则概念

最密切联系原则即在对于某种法律关系的适用法律进行选择的时候，需要对和该法律相关的各类因素展开统筹分析，以确定哪个地方（或国家）与事实的联系最密切。案件和当事人的情况。当地（亦或是国家）法律应当作为法律关系的准据法。换句话说，法院在对于涉外民商事案件进行审理的时候，并非需要依据单一的、机械的联系因素来对适用法律加以确定，而是必须根据与案件或当事人有关的各种因素进行权衡。以实际情况为准。密切联系当地（或国家）法律处理案件。

于飞.两岸涉外合同中最密切联系原则与特征性履行方法的适用[J/OL].河北法学,2021(12):2-17

该原则作为一种学说最早能够追溯到英美国际私法理论界。1971年，美国法学家里斯编写了第二部《法律冲突重述》，对“最密切相关理论”的概念与应用展开了较为系统的阐述。至此，最密切联系原则正式确立。在其确立后就迅速在全球范围内受到广泛认可与推崇，影响巨大，并被大量应用于合同、侵权等法律关系的立法、司法实践中，并跟随时代的发展不断更新完善。

（二）最密切联系原则下法官自由裁量权价值

法官在司法活动中占据着非常重要的地位，意义重大。国际私法中的最密切联系原则要求赋予其一定的自由裁量权，进而将这一原则的灵活性与法律的稳定性最大程度发挥出来，选择和个案联系最为密切的法律来在实践中加以应用。法官身为一个社会人，其在选择具体适用哪一部具体法律的过程中，总是会不由自主地存在不同程度的主观性，进而造成权利被过度使用。于飞.两岸涉外合同中最密切联系原则与特征性履行方法的适用[J].河北法学,2021,39(12):51-66.

于飞.两岸涉外合同中最密切联系原则与特征性履行方法的适用[J].河北法学,2021,39(12):51-66.

引入法官自由裁量权的积极价值

依据国际惯例，在个案法律的适用中，如果出现法律冲突，一般采用的是“法律关系本位”的方式进行解决，也就是说，江每一个法律关系和适用国家的法律联系起来，而对该法律的适用不进行任何的附加的限制。这种适用方法非常的死板和机械，因此导致了在司法实践中出现了很多法律适用的不公平问题的出现。“最密切联系原则”有其自身的优点，他就是对传统冲突法问题解决的基础上，对这些方法进行改良，选择对某一个个案联系最为紧密的国家的法律，并且授予该个案法官的一定的自由裁量权，使得法官在应对具体的问题的时候，能够游刃有余，使得个案的处理能够妥善的平衡双方的利益，更加的公平与合理。“最密切联系原则”在司法实践中实现了主客观的统一，使得法官可以在结合案件的具体情况的基础上，实现法律地公平以及正义。

引入法官自由裁量权的消极影响

毋庸置疑，最密切联系原则虽然赋予了法官的一定裁量权，将灵活性以及法律的规范进行