工程总承包与施工承包的差异及计价清单标准（规范）问题解析_16.pptxVIP

第一条建设工程合同无效的认定

建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：

1（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；

2（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；

3（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

4承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。（14号法释：人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。）

（注：民法通则已于2021年1月1日废止。收缴非法所得不属于民法典规定的民事责任形式。）;

一、合同效力;

裁判要点：最高人民法院认为，根据查明事实，讼争工程项目未取得建设工程规划许可证。根据《城乡规划法》第四十条规定，“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。作为建设工程发包方的王远兴因违反该强制性规定，其与华都公司签订的《建筑安装施工合同》应认定无效，原判对此认定正确。;

关联规则——《中华人民共和国民法典》

l“黑白合同”或“阴阳合同”的认定

第七百九十三条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。

建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理：

（一）修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用；

（二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。

发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。

注：该条规定吸收原《建设工程司法解释》第2条、第3条的规定。;

“黑白合同”与依法变更合同的界限。

黑白合同不??致的地方必须是在工程范围、工程价款、工程质量或者工程期限等四个合同实质性内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。

合同的变更，是指不改变合同的主体而仅改变合同内容的情形。在中标合同签订后，任何一方当事人都有权依法通过协商变更合同部分条款。