工程总承包与施工承包的差异及计价清单标准（规范）问题解析_18.pptxVIP

裁判要点：二审法院认为，首先，案涉工程不属于《招标投标法》第三条规定的必须进行招投标的工程项目，双方当事人均确认涉案工程由优利德公司自行组织招标，雷锋建设公司投标后，优利德公司经审核确定由雷锋建设公司中标。优利德公司以该工程的招投标程序没有按照《招标投标法》的规定实施为由请求认定属于未进行实质意义的招投标活动，雷锋建设公司则认为不能以优利德公司所主张的在某些形式上有所欠缺就否认招投标的性质。由上可知，案涉工程不属于法律规定必须招投标的工程项目，优利德公司也未严格按照（招标投标法》的规定进行案涉招投标活动，前合同不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的备案的中标合同。

其次，且双方当事人在合同履行过程中签订的《钢筋混凝土挡土墙工程补充协议》以及《增加附属工程补充协议》均明确约定双方权利义务以后合同为准，双方当事人实际履行的也是后合同，在纠纷发生前也是按后合同约定进行结算。

案涉工程不属于强制进行招投标的工程，优利德公司通过自行组织招投标并经考察审核后确定案涉工程由雷锋建设公司承包，双方签订前合同并备案后，又另行签订后合同并明确约定双方权利义务以该份合同为准，属于当事人意思自治的范围，没有违反法律法规强制性规定，后合同应为双方的真实意思表示，根据自愿原则，应以双方当事人实际履行的合同为准，因此案涉工程应以后合同作为结算依据。;

关联规则——《中华人民共和国民法典》

l施工合同无效的法律后果

第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。

第七百九十三条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。;

裁判要???：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同的约定支付工程价款的，应予支持。”适用该条的前提条件是“建设工程经竣工验收合格”，而本案的实际情况是，对涉案工程陈秀各并未完成施工。

一审法院委托新疆新建联项目管理咨询有限公司按照库尔勒地区定额和政府建设主管部门发布的计价标准对陈秀各已经施工的部分工程进行造价鉴定。国泰公司认为不应适用库尔勒地区定额和政府建设主管部门发布的计价标准进行鉴定，而应当按照《办公楼建筑工程量清单》进行鉴定，但并未就该清单中的具体项目是否已经包含人工费、税款等进行说明，亦未说明采用清单计价的方法优于案涉鉴定结论的理由。国泰公司对鉴定单位的主体资格以及鉴定程序并未提出异议，其主张一、二审法院认定抽油机厂房工程存在49935.97立方回填土事实有误，但没有提供充分的证据予以佐证，一、二审法院依照《工程造价鉴定报告书》处理本案并无不妥。;

第五条劳务分包合同的效力

2具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人（14号法释：以转包建设工程违反法律规定为由）请求确认无效的，不予支持。

（注：当事人以任何理由请求确认无效人民法院依法都不予支持，扩大了保护范围。）;

案情摘要：2013年11月5日，万峰公司作为乙方，澄江公司作为甲方，双方共同签订《设备、周材、辅材劳务合同》。2014年11月25日，澄江公司与万峰公司补签订《设备、周材、辅材劳务合同》，澄江公司将贵州开元嘉德城市广场综合楼劳务分包给万峰公司。合同约定的其他内容，同双方于2013年11月5日签订的《设备、周材、辅材劳务合同》约定内容一致。万峰公司在施工过程中，因建设单位开元公司的原因导致工程多次停工。2014年11月22日，澄江公司与万峰公司签订《补充协议书》，约定价款的补偿，在甲乙双方工程结算时支付。在双方签订《补充协议书》后，万峰公司继续施工。当年11月再次停工。2017年5月，万峰公司再次复工，直至退场。澄江公司对三份《设备、周材、辅材劳务合同》《补充协议书》等合同的真实性提出异议。