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建设工程实际施工人

引言

在我国建筑行业的发展进程中，“实际施工人”是一个特殊且关键的群体。他们活跃于工程项目一线，承担着具体的施工任务，却因建筑市场层层转包、违法分包等现象，长期处于法律关系的“灰色地带”。从农民工的组织管理到建材采购，从施工质量把控到工期推进，实际施工人是工程落地的核心执行者。然而，由于其身份常与“违法转包”“挂靠资质”等行为交织，法律地位模糊、权益保障困难等问题始终困扰着这一群体。深入研究建设工程实际施工人，不仅关乎个体权益保护，更对规范建筑市场秩序、推动行业健康发展具有重要意义。

一、建设工程实际施工人的基本界定

（一）法律层面的定义

“实际施工人”并非传统民法中的法定概念，而是我国司法解释为解决建设工程领域特殊纠纷创设的专门术语。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（以下简称《建工解释一》）的相关规定，实际施工人主要指无效建设工程施工合同的承包人，包括转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质（挂靠）的承包人等。这一界定的核心在于“实际施工”——即虽未与发包人直接签订有效合同，但实际投入资金、材料、劳动力完成工程建设的主体。

（二）与相关主体的区分

要准确理解实际施工人，需明确其与“承包人”“分包人”“施工班组”等主体的差异。

首先，与合法承包人相比，实际施工人所依托的合同关系因违反《建筑法》中关于资质管理、禁止转包分包的强制性规定而无效。例如，具备资质的A公司承接工程后，将全部工程转包给无资质的B个人，此时B即为实际施工人，而A作为名义承包人，二者法律地位截然不同。

其次，与合法分包人不同，实际施工人对应的分包行为通常因“未取得发包人同意”“分包给无资质主体”等情形被认定为违法。合法分包人需满足资质要求且分包内容合法，其与承包人的合同关系有效；而实际施工人的分包合同自始无效。

再者，与施工班组（如钢筋工班组、木工班组）相比，实际施工人往往是“工程整体或主要部分”的实际控制者，需承担材料采购、设备租赁、人员管理等综合责任，而施工班组仅提供单一劳务，属于实际施工人管理下的具体作业单元。

（三）典型表现形式

实际施工人的存在形式与建筑市场乱象密切相关，常见类型包括：

转包关系中的实际施工人：总承包人承接工程后，不履行管理义务，将全部工程转交他人施工，接收方即为实际施工人。例如，某国企中标市政道路工程后，私下与无资质的施工队签订“合作协议”，由施工队完成全部施工。

违法分包关系中的实际施工人：承包人将专业工程或劳务作业分包给不具备相应资质的单位或个人。如建筑公司将主体结构的混凝土浇筑工程分包给无劳务资质的个人包工头。

挂靠（借用资质）关系中的实际施工人：无资质的单位或个人借用有资质的建筑企业名义签订合同，借用方实际组织施工。例如，个体老板张某借用某建筑公司资质投标并中标，全程负责工程投入与管理。

二、实际施工人产生的深层动因

（一）建筑市场竞争与资质管理的矛盾

我国对建筑企业实行严格的资质管理制度，企业需根据资质等级承接相应规模的工程。然而，市场中大量中小施工队伍（如个体包工头、小型施工队）具备实际施工能力，却因资质门槛无法直接参与投标。为获取工程机会，这些主体不得不通过挂靠有资质的企业，或从承包人处转包、分包工程，客观上催生了实际施工人群体。

（二）转包分包利益链条的驱动

部分建筑企业（尤其是大型企业）更倾向于“资质输出”而非直接施工：通过承接工程后转包或违法分包，收取管理费或差价，坐享收益。这种“以包代管”的模式下，实际施工人成为具体施工的“成本承担者”，而转包方、违法分包方则成为“利益收割者”。例如，某特级资质企业中标1亿元工程后，以8000万元转包给无资质施工队，从中赚取2000万元差价，施工队被迫压缩成本以维持利润，进而可能引发质量安全隐患。

（三）合同相对性的制度限制与权益救济需求

在传统合同法律关系中，仅合同相对方之间可主张权利义务。若严格遵循合同相对性，实际施工人作为转包、违法分包合同的主体，无法直接向发包人主张工程款，只能向其合同相对方（转包人、违法分包人）索赔。但实践中，转包人、违法分包人常因资金链断裂、恶意拖欠等原因无法支付，导致实际施工人权益受损。为解决这一困境，司法解释创设“实际施工人”概念，允许其突破合同相对性向发包人主张权利，这一制度设计反向推动了实际施工人群体的显性化。

三、实际施工人的法律地位与权利义务

（一）权利范畴：从“事实施工”到“法律认可”

实际施工人虽因合同无效无法基于有效合同主张权利，但其实际投入了人力、物力、财力完成工程建设，法律基于“公平原则”和“保护农民工权益”的价值导向，赋予其特定权利：

工程款请求权：根据《建工解释一》第24条，实际施工人可请求参照合同约定支付工程价款。即使合同无效，只要工程经验收合格，发包人应在欠