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马工程《国际私法学》第十五章知
识点笔记
第十五章核心定位:作为全书理论升华与实践拓展的收尾章节,本章立足比较法视
角,梳理两大法系国际私法的制度差异与理论演进,聚焦跨国法崛起对传统国际私法
的冲击,探讨中国国际私法在比较借鉴中的完善路径,上承区际私法治理,下接全球
法治协同需求,是连接域内外规则、贯通理论与实践的关键章节。
一、知识框架
第一节比较国际私法概述
•比较国际私法的概念与核心价值
○概念:指以不同国家和地区的国际私法制度、理论与实践为研究对象,通过
对比分析揭示其异同及背后成因,探索国际私法发展规律的法律学科,是国际私
法与比较法的交叉领域。
○核心价值:为各国国际私法立法提供借鉴范本,推动国际私法统一化进程,
助力跨境纠纷解决中的规则协调,适配全球民商事交往的多元化需求。
•比较国际私法的研究对象与方法
○研究对象:涵盖冲突规范体系、法律选择方法、司法协助机制、公共秩序保
留制度等核心内容,重点对比两大法系及不同法域的制度差异。
○研究方法:以比较分析法为核心,结合历史分析法、实证分析法与价值分析
法,既关注规则表面差异,也探究法律文化、社会政策等深层成因。
第二节两大法系国际私法制度比较
•欧洲传统国际私法的核心特征
○理论基础:以萨维尼法律关系本座说为核心,构建空间定向的冲突规则“”“”
体系,强调每种法律关系均有固定的本座,依此确定准据法。“”
○立法模式:多采用法典化形式,冲突规则系统且明确,注重规则的稳定性与
可预见性,如德国《国际私法立法》、瑞士《联邦国际私法法规》。
○法律选择逻辑:视法律冲突为内外国私法管辖范围的冲突,通过管辖选择“”
规则分配法律适用权,公共利益仅作为事后公共秩序保留的补充手段。
•美国现代冲突法的革新与特征
○理论革新:20世纪30年代后摒弃传统“既得权说”,兴起“政策定向”学说,
如柯里“政府利益分析说”、勒弗拉尔“较好法说”,强调法律选择应兼顾实体法政策
与个案公正。
○实践特征:以灵活的法律选择方法替代僵化的固定连结点规则,赋予法官较
大自由裁量权,聚焦实体法公共利益的平衡,但存在裁判一致性不足的问题。
○适用范围:现代方法多适用于侵权、合同纠纷,婚姻家庭、继承等人身关系
仍保留传统规则,呈现“灵活与保守并存”的格局。
•两大法系的核心差异与融合趋势
○核心差异:欧洲侧重规则的系统性与稳定性,美国侧重方法的灵活性与实体
公正;欧洲以立法为核心,美国以司法判例为主要发展动力。
○融合趋势:欧洲部分国家吸收美国灵活方法,引入最密切联系原则;美国通
过《冲突法重述(第二次)》适度强化规则性,形成“规则与方法互补”的全球共
识。
第三节跨国法与国际私法的融合发展
•跨国法的概念与核心渊源
○概念:指超越国家主权边界,调整跨境民商事关系的各类规范总称,包括国
际公约、国际商事惯例、一般法律原则及软法规范,是全球治理背景下的新型法
律形态。
○核心渊源:国际商事惯例(如《国际贸易术语解释通则》《跟单信用证统一
惯例》)、国际组织示范法(如UNCITRAL国际商事仲裁示范法)、行业自治规
则等软法渊源,与硬法规范形成互补。
•跨国法对传统国际私法的冲击与适配
○冲击:打破传统国际私法“国家中心主义”格局,弱化连结点的地域属性,使
法律选择从“国家法律”转向“跨国规范”,挑战传统冲突规则体系。
○适配路径:传统国际私法逐步吸收跨国法元素,允许当事人协议选择跨国规
范作为准据法,将软法渊源纳入法律适用考量范围,强化规则的跨境适配性。
第四节比较视野下中国国际私法的完善
•中国国际私法的制度特色与不足
○制度特色:融合欧洲法典化传统与实践灵活性,以《涉外民事关系法律适用
法》为核心构建规则体系,兼顾意思自治、最密切联系原则与弱者权益保护,适
配中国涉外法治需求。
○现存不足:部分领域规则过于
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