行为构成要件与违法性判断研究.pdfVIP

p第四章行为的构成要件

第一节行为构成要件概述

也有成为责任的构成要件的。

案例：A打了B的狗，B的狗撞了C的猪，猪撞伤了D老太。

问题：（1）A打狗的行为是否具有违法性？

（2）A打狗的行为与D受之间是否存在关系？

（3）A对D受是否存在过错？

A的行为不构成行为，

三要件与四要件说的争议，主要是违法性和上过错的关系。一般来说违法上有过错，

上有过错行为上违法。但有例外，比如5岁孩子把别人的孩子弄伤了，行为具有违法性，但行为

人本身没有违法性。所以违法性和上有过错并不绝对一一对应。就有必要把行为的违法

性作为单独的构成要件来看待。

一、行为构成要件的概念\k

1.含义：行为的构成要件，又称责任的构成要件，是指行为人的行为构成行为，并依

法应承担责任所应具备的条件。

2.行为的构成要件与归责原则：

（1）规则原则是基础和前提，构成要件是归责原则的具体体现；

（2）归责原则是抽象的、普遍的法律规则，构成要件则是明确的、具体的法律规范；

（3）归责原则决定了构成要件的内容，不同的归责原则其构成要件不同。

二、行为的构成要件

1.一般行为的构成要件：

（1）三要件说：过错、损害、关系

（2）四要件说：违法行为、过错、损害、关系

此外还有五要件说（+行为人有责任能力，没有违法性的阻却事由）、六要件说、七要件说。

2.特殊行为的构成要件：

（1）适用无过错责任原则的：

行为致人损害、关系

物件致人损害、关系

（2）适用公平责任原则的：

双方都没有过错、损害、关系

第二节违法行为

一、违法行为的概念与分类

（一）违法行为的含义

违法行为，是指民事主体所实施的法定义务的行为

（二）违法行为的分类

1.积极的违法行为与消极的违法行为——作为/

2.直接的违法行为与间接的违法行为——某A把某B打伤了：直接违法行为

某A把某B打伤了，使父母难过到疯：间接违法行为

二、违法的性质与判断

1.违法的性质

（1）形式违法与实质违法（实质规范说、法益说

（2）违法说与客观违法说

违法是存在过错的；客观违法是对法定义务的，与上是否存在过错无关。

（善意占有人是客观的违法，占有人是的违法。）

2.判断

结果违法（德国）、行为违法→行为人上过错问题

对权利和利益的（）

权利、违法安全注意义务（保护他人的法律）、违背善良风俗。（德国、我国）

行为违法采列举的方法，原则上将造成一定不利的行为认定为合法，然后按照一定

在这些行为中挑出具有违法性的例外情况。（绝对权之外的利益）

结果违法采排除的方法，原则上将所有造成一定不利的行为都认定为违法，然后再按照

一定在这些行为中排除不具有违法性的例外情况。（绝对权）

《法国典》第1382条：“人的任何行为给他权人造成损害时，因其过错致该行为发生之人

应当赔偿损害。”

行为——损害

（过错——损害）

法国采结果违法模式，将造成他人损害的行为原则上认定为违法行为，违法性要件实际上包

含在损害要件

《德国典》第823条：“故意或有过失地他人的生命、身体、健康、自由、所有

权或其他权利的人，负有向该他人赔偿因此而发生的损害的义务。”

行为——违法——损害

（过错——权利）

权利（义务、违背良俗）——损害

（责任成立上的关系——责任范围上的关系）

德国采区别对待模式，将权利与权利以外的利益分别给予不同程度的保护，采结果违法与行

为违法二元的违法性判断。

保护权利与保障自由

法国“损害即违法”，赔偿责任过于宽泛，限制个人的行为自由。

德国对于绝对权的行为，“损害即违法”；对于绝对权以外利益的行为“法律未即

为。”

《通则》第106条：公民、法人由于过错国家的、集体的财产，他人财产、人

身的，应当承担民事责任。

《责任法》第6条：行为人因过错他人民事权益，应当承担责任。

问题：违法性与过错、损害的关系？违法性是否应当成为行为的构成要件？

第三节损害

一、损害的概念与特点