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股权代持协议

一、股权代持的内涵与核心参与方

股权代持，顾名思义，是指实际出资人（亦称“隐名股东”或“委托人”）与名义出资人（亦称“显名股东”或“受托人”）达成约定，由实际出资人履行出资义务，而将股权登记在名义出资人名下，由名义出资人代为行使股东权利、履行股东义务的法律行为。

在此法律关系中，存在两个核心主体：

*委托人（实际出资人）：是股权的真正权利人，承担实际的出资义务，享有股权所对应的投资收益，并最终可能希望实现股权的显名化或通过其他方式处分股权。

*受托人（名义出资人）：是股权在工商登记及公司章程中所显示的股东，其名下的股权实质上是代委托人持有，通常不享有真实的股东权利，或仅在委托人授权范围内行使权利。

二、股权代持的动因：为何选择代持？

当事人选择股权代持，往往基于复杂的商业考量或特定的法律环境：

1.法律或政策限制：某些行业对投资者的身份、资质有特殊要求，或对境外投资、外资比例有所限制，实际出资人可能因不符合这些条件而选择代持。

2.商业策略与架构安排：在企业并购、重组、股权激励、员工持股计划等场景下，为简化股权结构、便于管理或实现特定的控制权安排，可能采用代持。

3.隐私保护需求：部分出资人希望隐藏其实际控制人或股东身份，以避免不必要的公众关注或商业竞争。

4.规避关联交易或同业竞争：上市公司或特定行业的公司股东，为避免被认定为关联方或构成同业竞争，可能通过代持方式隔离股权。

5.融资便利：在某些融资情境下，代持可能被用于满足投资方对股权结构的特定要求。

三、股权代持的潜在风险：迷雾与陷阱

尽管股权代持具有一定的灵活性，但其法律风险不容忽视，稍有不慎，便可能导致“鸡飞蛋打”的局面。

（一）对委托人（实际出资人）的风险

1.代持人（受托人）的道德风险：这是最核心的风险。代持人可能违背诚信原则，擅自处分（转让、质押）代持股权，或滥用股东权利（如表决、分红），甚至否认代持关系，主张自己为实际股东。

2.股权被执行的风险：若代持人对外负有债务且未能清偿，其名下的代持股权可能被债权人申请法院强制执行，导致委托人的股权面临丧失的风险。

3.代持关系的法律效力风险：虽然司法解释认可了代持协议在委托人与受托人之间的内部效力，但股权的工商登记具有公示公信力。若代持协议本身存在瑕疵，或不符合特定行业监管要求，委托人可能难以对抗善意第三人，其股东身份和权益的确认也可能遭遇障碍。

4.信息不对称与沟通障碍：委托人可能无法及时、全面地了解公司的经营状况和股权动态，与代持人之间的沟通不畅也可能引发纠纷。

5.税务风险：股权代持可能导致税务处理的复杂化，若安排不当，可能引发额外的税务负担或税务合规风险。

（二）对受托人（名义出资人）的风险

1.被追偿风险：若公司经营出现问题，导致亏损、债务或法律责任，名义股东可能被债权人或公司其他股东追究责任，尽管其可能并未实际参与经营。

2.股东义务履行风险：名义股东需以自身名义履行股东义务，如出资不实、抽逃出资等情形下，名义股东可能首先承担责任，而后再向委托人追偿，但这依赖于代持协议的明确约定和委托人的偿付能力。

3.信用风险：代持股权若被执行或涉及诉讼，可能会对名义股东的个人信用记录产生负面影响。

4.退出风险：若委托人不配合或无力履行股权回购/转让义务，名义股东可能难以顺利退出代持关系。

四、构建严谨的股权代持协议：核心条款与要素

一份完善的股权代持协议是防范上述风险的基石。协议条款应力求明确、具体、周全，以最大限度地明确双方权利义务，降低争议发生的可能性。以下是协议中应重点关注的核心条款：

1.双方当事人基本信息：准确列明委托人和受托人的身份信息（自然人应包括姓名、身份证号；法人应包括名称、统一社会信用代码、法定代表人等）。

2.代持标的：清晰界定代持股权的具体情况，包括公司名称、代持股权的数额（或出资额）、占公司注册资本的比例等。

3.代持的原因与背景：简要说明进行股权代持的原因，有助于理解协议的目的和背景。

4.出资义务的约定：明确约定代持股权的出资义务由委托人承担，并详细说明出资款的支付方式、期限及凭证。

5.股权归属的确认：明确约定代持股权的实际所有权归委托人所有，受托人仅为名义持有人，不享有该股权所对应的实际股东权利（或仅在授权范围内行使）。

6.委托权限与股东权利的行使：

*明确受托人代为行使的具体股东权利范围（如表决权、分红权、知情权、提案权等）。

*对于关键权利的行使（如重大事项表决、股权转让、质押等），必须获得委托人的书面特别授权，并约定授权的程序和形式。

*分红权的归属与支付：明确公司分配的股息红利归委托人所有，受托人应在收到后及时转付委托人。

7.股权的转让、质押或