“试用期”不是职工的“无权期”.doc

“试用期”不是职工的“无权期” 　　案例：近日，女职工蒋某喜出望外地从用人单位领回了700元失业保险金。欣喜之余，小蒋深刻体会到，试用期职工更要挺直腰板，向用人单位的侵权行为说“不”。 　　小蒋是淮安人，2004年元月应聘到我市某商场品牌鞋柜从事营业员工作，双方口头约定试用期一个月，用人单位报销小蒋个人参保的社会保险费用。试用期满后，双方补签了为期一年(2004.1.1—2004.12.31)的劳动合同。怀揣着对工作美好的憧憬，小蒋委屈地缴纳了在试用期的社会保险。然而2004年12月底，因“招商进场”的鞋厂撤柜，小蒋失业了。当小蒋要求用人单位兑现试用期承担社会保险金的承诺时，遭用人单位的拒绝。在办理失业手续时，又由于单位缴纳的社会保险不足12个月而不能享受2个月的失业保险金后，小蒋向金阊区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。 　　评析：我国劳动法律明确规定，劳动关系双方订立劳动合同时，可以约定试用期，试用期包含在劳动合同期内，用人单位应为试用期职工缴纳社会保险。本案中，用人单位误导劳动者试用期社保政策，使劳动者接受了不平等约定。同时，由于害怕失业，小蒋无奈而又错误地按自谋职业缴纳了社会保险金，无奈是因为她珍惜来之不易的就业岗位，错在她不应当由个人按自谋职业缴费。根据目前我市缴纳社会保险政策，本人按自谋职业缴费后，无法责令用人单位补交，小蒋劳动履行合同整一年，但用人单位仅为小蒋连续缴纳社会保险金11个月，由于用人单位试用期间未缴费，小蒋的失业保险缴费未满一年，又由于小蒋“个人参保”后不能重复补缴的规定，小蒋根本无法从社会保险经办机关领取2个月的失业保险金。根据因用人单位原因，造成职工社会保险金损失的，其损失部分由用人单位承担的相关规定，小蒋的失业保险金应当由该用人单位承担。在仲裁庭主持调解下，双方协商一致，小蒋获得了700元的失业救济金补偿。 　　此案提醒用人单位和劳动者：试用期并非职工的“无权期”，更不是劳动者依法维权的“盲区”。 　　职工在服务期内提前解除劳动合同应当承担违约责任 　　吴某，于2002年1月被苏州高新区某软件公司录用，双方签订了为期三年的劳动合同，吴某被公司聘用担任软件工程师，2003年6月、2004年2月5日、2004年2月10日双方分别签订了奖励协议书，公司履行了协议书的约定，分别支付了吴某三份奖励金共计人民币99750元，双方约定吴某必须为公司服务满一定的期限，未服务满期限的要全额返还奖励金。2004年6月24日，吴某以“朋友公司缺人手，过去帮忙”为由向公司递交了离职申请书，要求提前解除劳动合同，此后吴某不再到公司上班。公司于2004年7月29日向苏州市高新区、虎丘区劳动争议仲裁委员会依法作出裁决，吴某返还公司奖励金，吴某不服，向虎丘法院起诉，法院作出与仲裁委同样的判决。 　　评析：依据《江苏省劳动合同条例》第十八条规定“当事人可以对双方的违约金”约定违约金应当遵循公平原则，根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定，对劳动者的违约行为约定违约金的，仅限于下列情形：(一)违反服务期约定的;(二)违反保守商业秘密或者竞业限制约定的。吴某与公司在公平原则的基础上签订了服务期协议，对吴某的违约行为约定违约金，双方当事人的约定是符合上述法律规定的，吴某在服务期内提前解除劳动合同，应当根据双方的约定支付违约金，劳动仲裁和法院依据上述法律规定维护了企业的合法权益。 　　用人单位必须依法解除劳动合同 　　[案例] 　　林玲于2003年5月经熟人介绍到某公司从事仓库管理工作。双方之间签订劳动合同期限自2003年5月16日起至2005年5月15日止。林玲从2004年4月12日起至7月26日休产假，产假期满后恢复了正常工作。同年9月1日，林玲经检查发现怀孕，当月6日起在苏州市母子医疗保健中心进行连续三天的药物流产，并在8日按照公司的请假制度递交了一份预请假单。次日，林玲的药物流产成功，医院开具了建议休息一个月证明，三天后林玲委托同事将该证明送交公司人事处。同年10月8日，林玲休假期满回单位上班，某公司将医院开具的休息证明退给了林玲，停发其9月份的工资，并在2004年10月13日，向林玲发出了违纪解除劳动合同的《通知》，理由是“没有办理任何手续的情况下连续旷工30天”。为此，林玲向苏州市劳动争议仲裁委员会提请仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同两个月工资的赔偿金;支付病假期间的工资。 　　本案经开庭审理，在查明事实后因一方当事人不愿调解，即裁决该公司：一、一次性支付林玲违法解除劳动合同两个月工资的赔偿金2200元。二、一次性补足林玲病假期间工资532元。裁决书送达后，双方当事人均没有向人民法院提起诉讼。 　　[评析] 　　林玲在确诊怀孕后能自觉按照计划生育规定，去医院进行药物流产手术，并在手术前按照公司的请假制度，预先办理了请假手续，