2012年注会经济法考点归纳.docVIP

第一章 法律基础知识 疑难问题解答 【问题1】为什么欺诈、胁迫、乘人之危而为的民事行为无效；而欺诈、胁迫、乘人之危成立的合同就是可撤销合同呢？ 【回答】首先请注意一下，并不是所有欺诈、胁迫、乘人之危成立的合同均是可撤销合同：（1）欺诈、胁迫，且不损害国家利益成立的合同属于可撤销合同；（2）欺诈、胁迫同时损害国家利益的合同属于无效合同；（3）乘人之危成立的合同均属于可撤销合同。造成民事行为和合同的这个区别，实际上是法律规定进步所造成的，《民法通则》是1988年出台的法律，《合同法》是1997年出台的法律，这两部法律前后间隔了10年，这10年间人们对欺诈、胁迫成立的合同有了新的认识。例如，甲受乙的欺诈在2007年年底以8000元/平方米的价格买下了乙的一所单元房，2008年甲得知受到欺诈时，房价已经涨到了15000元/平方米，此时如果按照《民法通则》的规定，将合同界定为无效，那乙肯定笑傻了，这显然不符合我们对公平正义的理解，但是按照《合同法》的处理就人性化得多了，当2008年甲得知欺诈时，由甲进行选择，如果房价涨了，甲可以选择不撤销，如果房价跌了，甲可以选择撤销合同。显然，《合同法》的规定是更为科学的，但是由于《合同法》的规定只能适用于合同，其他的单方民事行为还是只能适用《民法通则》的规定，所以在这个问题上，我们的处理规则如下： 单方民事行为：无效 欺诈、胁迫 损害国家利益：无效 合同 不损害国家利益：可变更、可撤销 单方民事行为：无效 乘人之危 合同：可变更、可撤销 【问题2】可撤销合同和效力待定的合同有什么区别？ 【回答】可撤销合同和效力待定合同的区别如下表： 效力待定的合同 可撤销合同 情形 （1）限制行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同 （2）无权代理人订立的合同 （3）无处分权人订立的合同 （1）显失公平的合同 （2）重大误解订立的合同 （3）欺诈、胁迫成立但不损害国家利益的合同 （4）乘人之危成立的合同 效果 效力暂时不确定： （1）转为有效：被代理人追认（或无权处分人事后取得处分权） （2）转为无效：被代理人拒绝追认（包括明示、默示拒绝）、善意第三人行使撤销权 效力是确定的： （1）在撤销之前，合同有效 （2）一旦撤销权人行使撤销权，合同“自始无效” （3）撤销权超过撤销权行使期限未行使撤销权的，合同有效 【问题3】代理、委托、行纪、居间这四项制度之间是什么关系？如何区分？ 【回答】（1）行纪是行纪人“以自己名义”为委托人从事贸易活动，由委托人支付报酬的一项法律制度，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务，在我国，证券公司是典型的行纪商。（2）居间是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同，居间和代理之间最大的区别在于，居间人并不独立地进行意思表示，我国民事生活中的“婚姻媒介”制度即属典型的居间。（3）代理制度谈的是三方关系，被代理人和代理人之间的代理权关系、代理人与第三人之间实施法律行为的关系、被代理人与第三人之间承受代理行为法律后果的关系。（4）委托是代理产生的一种原因，由委托产生的代理称为委托代理；代理不一定由委托产生，还可以是法定代理或指定代理；委托产生的不一定是代理，可以是行纪、居间或者其他纯事务性的行为。四者的关系如下图： 法定代理 居间 指定代理 行纪 委托代理 【问题4】无权代理和表见代理的法律后果有什么不同？如何区分？ 【回答】无权代理有两种理解：广义的无权代理和狭义的无权代理，广义的无权代理包括表见代理。表见代理直接导致代理行为有效（由该行为产生的合同是有效合同）。狭义的无权代理产生的合同是效力待定的合同，如果能够获得被代理人的追认，则合同有效；如果是被代理人拒绝追认（包括明示拒绝和默示拒绝）或者善意相对人撤销合同，则合同无效。在涉及到表见代理的具体案例应用中要注意，善意的相对人对于主张表见代理还是狭义的无权代理是有选择权的：如果善意相对人希望继续履行合同的，应当主张表见代理，只要善意相对人主张表见代理，合同就直接有效了，被代理人没有任何可能否认该合同的效力；如果善意相对人无意继续履行合同，善意相对人可以选择主张狭义的无权代理以撤销合同，但是，撤销行为一定要发生在被代理人追认之前，如果被代理人抢先追认，则合同有效，善意相对人不得再行使撤销权了。例如，王某持盖有公章的空白