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建设工程施工合同法律指引 第一章 合同签订及履行中常见一般性问题 一、合同形式 案例：江苏省扬州市邗江区人民法院受理扬州Q公司诉安徽H公司拖欠货款纠纷案，Q公司诉称：H公司自2002年8月12日到2003年9月15日间共结欠Q公司货款96840.55元。为支持其诉讼请求，原告Q公司向法庭提供2002年8月12日销售合同传真件一份，该合同传真件第七项“结算方式”约定：“自发票开出之日起叁十天内付清本批货款，原欠款166408.55元分批归还。”H公司表示未与Q公司签定过这份合同，并且双方自建立业务关系至今从未核对过帐目，166408.55元的欠款数字不知从何而来，H公司要求与Q公司对帐，遭到Q公司的拒绝，H公司只承认欠Q公司货款69137.65元。 1、采用传真形式订立合同需要注意的问题 传真无法确认为传真原件，或者传真字迹因时间模糊不清或消失，或缺少对方确认，双方发生争议时，对方可能不认可传真合同的真实性，公司可能面临举证不能的诉 建议措施： 1）少用、慎用穿件签订合同，无法当面签订时，可以采用邮寄挂号信或特快专递的方式签订合同； 2）如已采用传真签订合同，可以补签确认书对内容予以确认； 3）注意收集并保存能够证明传真内容真实存在的其他证据； 对于卖方，注意保存发货单、买方收货的签字凭证， 对于买方，注意保存付款凭证（如银行汇款的存根、对账单等）、卖方交付的发票、收款证明等。 二、对合同相对方主 体资格的审核 关注两个问题： 1、企业内部职能部门不具备合同主体资格，与之签订合同除非企业追认或者合同已经实际履行或者可以构成表见代理，所签合同无效； 2、与企业分支机构订立合同，应注意审查其是否取得营业执照。 三、公司对外授权 [案情] 2004年8月江苏某公司全权委托启东顾某处理在启东的经营业务，委托书内容为：“经研究，滋委托顾某代表董事长认真尽职地行使职权，全权处理本公司在启东的经营业务。”2004年12月，顾某在启东成立分公司并与第三人沈某进行纯净水项目合作签约，后顾某违约行为致沈某7万多元经济损失。2006年7月，沈某起诉该公司和顾某要求赔偿损失。 被告顾某认为是在代理权限内从事代理，由此产生的法律后果由委托方承担。被告某公司认为授权书中所谓的经营业务仅指原公司营业执照载明的经营范围内的业务，其签订的纯净水项目合作超出公司经营范围，系无权代理，由顾某对无权代理产生的后果负责。 法院认为，双方当事人对授权委托书中经营业务的范围存在争议，“经营业务”的用语也并不能清楚表明授权的范围。 公司对外授权应注意的问题 1、授权明确 1）明确的权限内容； 2）明确的授权期间。 2、严格管理制度 1）防止随意盖章、出具空白介绍信、授权委托书 2）代理人丧失代理权时，公司应及时收回未使用的介绍信、授权委托书。 四、合同撤销权的行使 合同的撤销权，是指撤销权人因合同欠缺一定生效要件，而享有的以其单方意思表示撤销 已成立的合同的权利。 可以使撤销权的事由： 1、合同一方欠缺缔约能力，如限制民事行为能力人无权代理人订立的合同； 2、意思表示不真实，如因重大误解、显失公平，或一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危的情况下订立的合同。 合同撤销权的行使应注意的问题： 1、行使期限——应当在撤销权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使； 2、行使方式——通过诉讼或仲裁的方式行使。 五、联合体投标 联合体投标是指两个或两个以上法人或者其他组织组成一个临时的工程建设联合体组织，以一个投标人的身份共同投标的行为 联合体的法律性质： 投标联合体的法律地位（性质）是一种合伙型联营组织，成员各方为合伙人。 在对内关系方面，各成员间依据协议约定承担责任； 在对外关系方面，成员各方对外承担连带责任。 联合体投标注意的问题： 1、联合体各方的选择——均应当具备承担招标项目的相应能力和相应的资格条件； 2、资质等级确定——由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级； 3、权利限制——一旦中标，联合体各成员的权利义务不得擅自对外转让。 六、定金的约定 定金具有保证的作用，可以保证合同的订立、履行。 定金的作用： 收取定金的一方违约时，应向对方双倍返还定金；