大学课程法学绪论第四章.pptVIP

第四章 法与法律 第一节 法与法律释义 一、中国古代“法”字的原始意义： 1、中国古代“法”字写作“灋”。它有三部分组成: 其一，氵，即水。它有两重含义。一是功能性含义，即“水判”，是指把罪者放逐到河那边，或置于水上，随流漂去，代表惩罚。二是象征性含义，即平之如水、不偏不颇、公平正直。 其二，廌,中国古代传说中的神兽，据说它能辨别曲直,在审理案件时,它会用角去触理曲的人。在古“法”字中，它是社会权威机构的象征。 中篇 法律范畴 其三，去。从古老习俗“明夷”（即出示证据）演变而来的。 综上所述，“法”字的古体表明，在古代先民看来，“法”是社会权威机构通过查明证据来判明是非曲直、并对理由者施以刑罚的特殊社会活动，同时也是通过这一社会活动来体现的人们必须遵守的公共生活准则。 二、中国古代“律”之语源 在中国古代文献中，刑、法、律可以互训。 律在中国古代有多重含义。其中主要有： 1、指用竹管制成的定音仪器。 2、转指乐律、音律。 3、法纪，令，规则。 4、遵循，取法。 5、约束。 6、衡量、比照。 三、西方语言中“法”与“法律”的二元化 1、“法”指永恒的、普遍有效的正义原则和道德原理，即自然法。 2、“法律”是由国家机关制定与颁布的具体行为规则，即制定法。 3、二者的关系：法律是法的真实或虚假的表现形式。 四、当代中国“法”和“法律”的区别 将“法”视为属概念，用“法”为指称自然法、民间法、国家法、国际法等的集合；将“法律”视为种概念，用“法律”特指国家法，尤其是国家成文法。 第二节 法的基本特征 法的基本特征是法的本质的外在表现，是判别法与非法的基本标志。法的基本特征主要体现在以下几个方面： 1、法是调整社会行为的一般性规范 ①“法是调整社会行为的规范”─它回答法的调整对象是什么的问题。 ②“法是一般性行为规范”─它回答的是法这一行为规范区别于其他行为规范的特征。 ①“法是调整社会行为的规范”这一命题至少包含三层意思： 首先，法直接调整人的行为，而不过问行为主体的身份或地位。也就是说法一般不以主体作为区分标准（即对事不对人），因而它首先对行为起作用，直接调整人的行为。 其次，法（特别是现行法律）只调整人的行为，而不直接调整人的内在思想。这是法与道德、宗教的一个重大区别。（道德规范是通过思想和舆论来调整与控制社会关系的，宗教教规是通过信仰来完成社会调整的。） ②“法是一般性行为规范”这一命题主要表现在以下两个方面： 首先，法对社会行为的一般性调整。法是根据现实生活中与人的行为相关的众多相似或同类的现象和事件的共性或规律性而抽象概括出来的一般性行为规范。 其次，法的实施中的一般性适用。这既指法律规范的全域约束力，也指法律规范的反复适用。法律不针对具体的人和事，因而可以反复适用。 2、法具有明显的强制性 ①法的强制力量有一个发展演变的过程。 首先，在原始习惯法产生的初期，主要靠舆论、氏族首领的威望等社会强制力来保障习惯法的实施。 其次，在氏族社会末期，法庭和诉讼已经成为保证原始习惯法实施的手段。 再次，随着国家的产生，习惯法逐渐向成文法过渡；国家强制力也逐渐成为保障法律施行的主要工具。 3、法具有严格的程序性 ①程序是指人们为完成某项任务或达到某个目标而预先设定好的行为的方式和步骤。 ②法律程序是指人们实施法律行为所必遵循的法定步骤和方式。法律的制定和实施要是没有程序，就不称其为真正的法律。法的程序性是法与其他社会规范的又一大区别。 4、法具有切实的可诉性 ①法的可诉性，指的是法作为一种规范人们外部行为的规则，可以被任何人在法定的机构中通过争议解决程序（特别是诉讼程序）加以运用的可能性。这是法与生俱来的一个基本特征，也是法区别于非法的一个重要方面。 ②法具有的强制性（国家法以国家强制力保证实施）的原因： 法作为社会利益关系的调整，必然会触犯一定社会主体的某些既得的或预期的社会利益，从而必然会受到这些人的抵触甚至反对。因此，如果没有一定的强制力为后盾，法在许多方面会变得毫无意义，违反法的行为得不到惩罚，法所体现的一直也就得不到贯彻和保障。 注意：第一，法律的国家强制力具有潜在性和间接性。它在人们自觉守法时并不会显露出来，只有在人们违反法律时才会降临行为人身上。第二，法律的国家强制力不等于简单的暴力，它是以法定的强制措施和制裁措施为依据并由专门机关依照缜密的法定程序执行的。第三，国家强制力还只是法律的物质强制力，除此之外，法律还应具有道义征服力，即基于平等和公正的精神力量，而人性、经济、文化因素也是法律实施的保证力量。 ②法的可诉讼包含以下方面的内容： 首先，在立法时就应注意不仅要在法律规范中制定明确的行为模式和相应的法律后果，而且要制定产生纠纷后的解决途径和规定诉讼主体