我国增设普通背信罪探讨.pdfVIP

第26卷第3期 江苏警官学院学报 Vol.26No.3 2011年5月 JOURNALOFJIANGSU POLICEOFFICERCOLLEGE May2011 ·刑事法研究· 我国增设普通背信罪探讨 谭琦琦 摘 要：我国市场经济深入发展，侵犯社会信用制度的犯罪不断出现，其表现形式呈现出新型化 和多样化的趋势。我国现行刑法应增设普通背信罪，运用法律对背信行为进行规制和防范，以保障社 会经济秩序的稳定和市场经济健康发展。 关键词：信用制度 背信行为 普通背信罪 中图分类号：D924.35 文献标志码：B 文章编号：1672-1020(2011)03-0020-07 背信罪属于财产犯罪，有的被译为背任罪或违背任务罪，它原是德日刑法中的一个概念。所谓背 信行为，是指处理他人事务或管理、处分他人财产或财产性利益的行为人，故意滥用权限或违背信托 ① 义务，损害该人财产利益的行为。 本文所讨论的背信行为仅指在市场经济活动中基于纯粹的委托关 系产生的涉及委托人较大财产利益的背信行为，不包括日常生活中的恶意欠薪行为、恶意逃避债务行 为等其他侵犯社会信用的行为。 一、关于背信罪本质的学说 综观世界各国刑法，德国是最早在刑法中规定背信罪的国家。受其影响，奥地利、日本等大陆法 系国家也在刑法中规定了背信罪。关于背信罪的本质，在德日等大陆法系的国家，主要有以下几种观 点的争论。 1．滥用权限说。滥用权限说最早由德国学者宾丁（Binding）提出，认为背信行为的本质在于行 为人滥用代理权，从而造成委托人财产上的损失。在德国刑法中，这种代理权被弗兰克（Frank）等人 解释为民法上的代理权，这种背信行为大多发生在与第三者的对外关系中。滥用权限说强调，只有基 收稿日期：2011-01-04 作者简介：谭琦琦（1985-），女，湖北恩施人，土家族，华东政法大学2008级刑法学专业硕士研究生，上海，200063。 ① 《北京大学法学百科全书·刑法学 犯罪学 监狱学卷》，北京大学出版社2003年版，第605-606页。 -20- 于代理权的法律行为，才能构成背信罪。没有代理权或者超越代理权的法律行为，都不能构成背信罪。 单纯的事实行为，如行为人在登记簿上做虚假记载而造成他人财产损失的违背信任的行为，也不能构 成背信罪。 2．违背信任说。违背信任说则把违背行为人和委托人之间的信任关系和诚实守信义务，从而造成 委托人财产损失作为背信罪的本质。该说由德国的判例首先提出，在德国和日本长期处于通说的地位。 违背信任说认为，背信行为不仅发生在与第三者的对外关系上，而且还存在于与委托人的对内关系中。 ① 日本学者大谷实认为，背信行为不要求必须是法律行为，事实行为也可以构成背信罪。 如行为人在 登记簿上做虚假记载而造成他人财产损失的行为，只要这种行为违背了诚实信用原则，损害了与委托 人之间的信任关系，就可以构成背信罪。 3．限定的背信说。限定的背信说是为了限制“违背信任说”而提出来的，它认为仅仅将背信罪的 本质理解为违反信任关系和诚实义务，必然导致背信罪的成立范围不明确，有可能会不适当地扩大背 信罪的处罚范围，因此有必要对“信任关系”加以限定。但是如何限定则意见不一，目前主要有“高 ② 度的信任关系说”与“内部的信任关系说”之分。 “高度的信任关系说”认为背信罪应该比侵占罪 有更高度的信赖关系。事实上，该说仍然没有提出“信赖关系”的具体界定标准。有的日本有学者提 ③ 出“内部的信任关系说”，认为背信罪的本质是违反有组织的经济活动中的内部信任关系。 该学说虽 然对“信任关系”作出了一定的限制，但是具有明显的局限性，不能完全涵盖背信罪应该规制的全部 范围。 4．背信的滥用权限说。背信的滥用权限说是通过引入“滥用权限”的要素，来