刑法立法论与司法论的关系探讨.pdfVIP

·刑法立法论与司法论的关系探讨· 刑法立法论与司法论的关系探讨 罗 猛 [摘 要] 学界对法学方法论争议较多，本文认为其既包括法律规范及其适用的方法，也 包括对法律现象进行研究或者与法律现象有关的法学理论的方法，在此基础上，以刑法为视角， 从应然与实然出发，对立法论与司法论的关系进行了探讨，并提出了立法论与司法论并重、形 式解释与实质解释并行等观点。 [关键词] 立法论 司法论 刑法 关系 [作  者] 罗猛（1974—），男，重庆人，法学博士，北京师范大学刑事法律科学研究院 博士后研究人员，北京市海淀区人民检察院反贪污贿赂局副局长。 中图分类号：   文献标识码：  文章编号： D901 A 1674—0602（2012）03—0117-08 一、 绪论：法学方法论与刑法方法论 何谓法学方法论，学界观点不一，对此，陈兴良教授在《刑法知识论》中介绍：〔1〕 1.德国学者卡尔·拉伦茨在其论著《法学方法论》中，将法学界定为：以某个特定的，在历史 中逐渐形成的法秩序为基础及界限，借以探求法律问题之答案的学问。可见，法学是以法规范为中 心而展开的，因此法学方法论是与法适用相联系的，尤其是法以语言为其载体，因而法学方法论探 讨的是理解法之意义关联的特殊方式，一般的诠释学即为法学方法论的基础。 2.我国台湾地区学者杨仁寿在其论著《法学方法论》中，认为法学之任务在于研究司法活动。 法律之解释与适用，虽均属司法活动，唯二者并不相同。前者在发现或形成一般法律规范，以为裁 判之大前提；而后者则以所发现或形成之一般法律规范为大前提，以事实认定为小前提，运用演绎 的逻辑方式，导出结论，亦即一般所谓裁判。 3.我国学者胡玉鸿在论著《法学方法导论》中将法学理解为一种人学，认为法学是以人为本的 学问，它关注的是人类的实际法律上或一级人在社会生活中所面临的法律问题。由此出发，法学方 法论分为三个层次：一是法学研究的总体方法，即哲学研究方法。二是法学研究的一般方法，主要 是就法学方法论与政治学方法论、经济学方法论相通的部分进行分析，以借鉴其他学科研究方法的 长处。三是法学研究的特殊方法。 由此可见，卡尔·拉伦茨与杨仁寿两位学者的观点大致相同，将法学方法理解为法律规范及其 适用的方法，是对法律解释、适用方法的研究，而胡玉鸿先生认为法学方法论是对法律现象进行研 〔1〕 陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社2007年版，第95—96页。 ·117· 中国政法大学学报 2012年第3期（总第29期） 究或者与法律现象有关的法学理论的方法。 基于法学方法论用语的混乱，我国学者郑永流在研究以后，认为应该将法学方法与法律方法进 行区分。前者关注的核心是所谓正确之法这一法哲学的第一基本命题，有关法学的学说便是法学方 法论。而法律方法是应用法律的方法，其中狭义上的法律方法的内容为法律解释，广义的法律方法 〔2〕 则包括法律推理方法等。 陈兴良教授也赞同法学方法与法律方法的划分，而且认为对于部门法来说， 〔3〕 需要深入研究的是法律方法。 如果按照这一划分标准，卡尔·拉伦茨与杨仁寿的法学方法论就是 法律方法论，而郑永流的法学方法论则属于法学方法论。 如果按照法学方法论与法律方法论的区分，则在刑法中应该有刑法学方法论与刑法法律方法论 的区分。笔者认为这种划分虽然有一定的道理，但是却值得进一步的商榷。理由在于，根据我国权 威的法理学论著，法学又称法律科学，是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。法律现象 是个比较复杂的概念，它包括法律意识、法律文化，还包括法的创制、事实、法律监督和一切在法 律上有意义的行为及法律规范（包括法律文件、条款）、法律关系（包括由法律关系构成的法律秩序） 等等。法学研究的对象也有不同层次的划分。最深的层次是法的规律性，次深的层次是法学原理、原则， 最浅的层次是创制和适用