资产证券化风险控制法律制度研究.pdfVIP

内容摘要 资产证券化（asset securitization）是20世纪以来最引人瞩目的金融创 新之一，自住房抵押贷款转付证券（mortgage pass though, 以下简称“MPT”） 揭开序幕以来，资产证券化因其融资、分散和转移风险、提升资本效率等制度 功能，受到了广泛的青睐，不断推动着金融创新和世界范围的金融一体化。正 如Leon T. Kendall所评价的：“资产证券化不仅引导了一场金融革命，而且还 改变了美国和世界的金融风貌。”此言可谓一语中的。始于 2007 年的次贷危机 在人们最初的漠视中演变为全球金融危机，将世界经济带入全面衰退的危险境 地，资产证券化这一曾经风靡全球的金融创新工具面临着全面的反思和调整。 中国的资产证券化试点始于2005年“开元”和“建元”产品的问世，截止 2008年底，银行间市场发行交易的资产证券化项目不过51项而已。在发行和上 市过程中已暴露了很多问题，可以说我国的资产证券化市场还处于新生儿的阶 段。在资产证券化市场经过全球金融危机洗礼的背景下，我国的资产证券化风 险控制的制度建设该何去何从？ 本文在第一章首先从法律角度界定了资产证券化的含义，以求在同一平台 上探讨问题；简要介绍了资产证券化的基本运作流程，以及资产重组、风险隔 离和信用增级三大基本原理，在分析了资产证券化制度功能的基础上，初步提 出我国对待资产证券化发展问题的思路。 鉴于资产证券化的突出特点是以资产信用作为保证，紧接着在第二章分析 证券化过程中第一个环节涉及的基础资产。本章第一节分析了证券化资产的法 律性质，对债权、物权和知识产权三种财产权利进行了具体分析。笔者认为， 经济基础决定上层建筑，法律允许何种资产进行证券化，应该取决于经济上的 需求和安全两方面的考虑。为吸取本次金融危机的教训，本章第二节探讨了可 证券化资产的范围，并提出要严格控制证券化资产的入门标准，从而为资产证 券化的健康发展奠定基石。 风险隔离机制是资产证券化的核心，一是特殊目的载体（special purpose vehicle,以下简称“SPV”）自身的破产隔离，通过一定的法律设计达到 SPV 不 1 能或者很难破产的目的；二是发起人将证券化资产真实出售给SPV，实现基础资 产池与发起人之间的破产隔离。因此，第三章主要从 SPV 和真实出售两方面进 行分析。本章第一节介绍了 SPV 的破产隔离和税收抵免的制度功能，重点在于 SPV如何实现自身的破产隔离；并详细分析了有限合伙、公司和信托三种组织形 式作为 SPV 模式的优缺点，并对我国实践的做法进行了评价。本章第二节从资 产转移的几种方式的比较入手，引出真实出售这一重点问题。在简要分析真实 出售的意义后，重点阐述了法律对真实出售界定标准。 考虑到政府对资产证券化的监管主要是从发行监管和信息披露监管两方面 进行，笔者在第四章首先提出了对证券化产品的发行监管规则，即符合社会公 共利益的门槛规则。这一规则并非纯粹从理论到理论的推导，而是在深入探究 资产证券化实践中复杂的证券产品中的陷阱之后，结合理论的分析论证所提出。 第二节论述了信息披露的监管，并对其简化手段——信用评级制度也做了较为 详细的分析。 简而言之，第一章对资产证券化进行了概述，第二、三、四章作为文章的 主体部分，遵循资产证券化的运作程序和三大原理的逻辑顺序，从基础资产、 风险隔离机制和发行监管三大方面的重点问题进行了详细的论述。 关键词：资产证券化；基础资产；SPV；真实出售；门槛规则 2 Abstract The asset securitization is one of the most important financial innovations and tools in the international financial domain in recent years. Because of its prominent function, it ha