商业秘密和同业禁止.pdfVIP

中文摘要 知识产权在科学技术高度发展的今天，正发挥着越来越重要的作用。知识 成了企业生存和发展的关键所在。企业努力研发属于自己的各种知识产权，如 商标、专利、商业秘密等。商业秘密是没有公开的，也正因为如此才有了价值。 商业秘密的保护比起专利的保护来要相对难一些，这些困难不光是体现在商业 秘密的认定上，而且商业秘密的一旦泄漏就无法弥补。商业秘密的泄漏大部分 也正是通过内部人员的跳槽而流失的，但是雇员的生存权和自由择业权也需要 加以保护，我们要在公平原则的指引下保护处于弱者的雇员的生存权和自由择 业权合，并且也要在效率原则的指引下，保护企业的商业秘密。如何在双方之 间达到平衡，是一个非常复杂的问题。 商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性 并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。我国将商业秘密划分为技术 秘密和经营秘密两种。商业秘密的特点包括秘密性、经济性、采取了保密措施。 商业秘密属于知识产权范畴，属于知识产权法律体系中的新的分支，商业秘密 从本质属性上属于知识产权，因为商业秘密具有财产性，而且是一种无形财产， 将商业秘密列入知识产权范围己成为国际上的发展趋势，而我国已经多方面默 示或承认商业秘密属于知识产权范围。 同业禁止，就是特定地位或者职业的人不得实施与其所服务的营业具有竞 争性质的行为。公司里有可能触及商业秘密的人都会受到此限制，雇主往往与 员工订立同业禁止条款，直接禁止雇员以任何形式受雇与与前雇主有竞争关系 的企业。同业禁止包括法定的同业禁止和约定的同业禁止。有关法定同业禁止 的理论依据主要有代理成本理论、诚实信用和忠实义务理论、合理限制竞争理 论。 同业禁止一般通过合同方式约定违约责任，除可以达到保护企业商业秘密 目的外，还可达到保护企业经营利益的目的。而保守商业秘密义务则可以不必 受合同条款的约束，无论合同中是否约定了保密条款，一旦劳动者的行为构成 了对用人单位的商业秘密的侵犯，就可以追究劳动者的侵权责任。同业禁止协 议与保密协议在性质上是完全不同的，前者是限制特定的人从事某一职业或生 1 产某种产品，后者则是保守商业秘密。但是同业禁止协议可以成为保护商业秘 密的一种手段，通过同业禁止，可以在一定程度上限制他人泄露、使用其商业 秘密的机会。 同业禁止协议是指雇主与雇员通过雇用合同中的专门条款或者采用单独订 立合同的方式，约定雇员在离开企业之后的一定时间内，不得从事与原雇主存 在竞争关系的工作。同业禁止协议是一种诺成、双务、从属、附条件合同，可 以减少了商业秘密灭失的潜在风险，减轻了雇主的举证责任，并且也有助于商 业秘密的认定。同业禁止协议中商业秘密和雇员一般知识、经验、能力的应该 严格区分。同业禁止制度涉及多种权利、利益的冲突，包括劳动权、自由择业 权和商业秘密权的冲突、雇主利益和雇员利益冲突，这些冲突要从利益衡量的 角度和考量。 签订同业禁止协议必须受到法律的合理规制，符合合法性和合理性标准， 才能认定同业禁止协议有效。合法性，是指合同的约定不得违反法律的具体要 求，即是否存在应保利益、应保利益是否大于被牺牲利益、是否符合公共利益。 合理性，是指协议约定对于签订协议的雇员和雇主应该公平合理，符合诚实信 用、合理限制竞争的原则，不违背自由贸易和公平竞争的市场经济法则，不损 害社会公共利益、扰乱社会经济秩序。即要雇员合理、地域合理、领域合理、 期限合理、补偿合理。 同业禁止协议符合合法性、合理性的标准后，一般而言就具有有效性。但 有些因素会对同业禁止协议的有效性产生影响，使其失去效力。包括商业秘密 进入公知领域、雇员离职的原因、雇主合并或分立、破产、转业或转行、负有 竞业限制义务的员工实际上没有接触到技术秘密的、企业违反劳动合同，提前 解雇员工的、企业违反竞业限制协议，不支付或无正当理由拖欠补偿费的。 我国现行法律法规中，有多处规定涉及到商业秘密和同业禁止，但是同时 也存在着一些不足之处。我国的同业禁止制度尚不完备，主要体现在体系的不 完整。我国关于同业禁止的规定，散见于法律、法规、行政规章、地方性立法 中，没有形成一个完整的体系，不系统、不全面、不权威、不宜操作。地方性 法规立法级别不高、并且具有区域性特征，难以对同业禁止协议的效力进行整体规 范。现行法律、法规对同业禁止的概念表述过于笼统，称谓不统一，有相互矛盾之 处。