上市公司关联交易的法律规制研究－从关联交易实例谈起.pdf

摘 要 随着市场竞争的加剧，企业为了加强、提高自身的竞争力，纷纷并购、联 合、相互参股。大企业集团也设立自己的子公司，这使相关联的企业之间的交 易日益增多，也就产生了关联交易的问题。关联交易是一种有别于一般市场交 易的交易行为，其特殊性在于交易主体之间存在某种程度的甚至是相当复杂的 特殊关系。关联交易作为市场经济的一种特有现象，广泛地存在于各国的公司 运作之中，中国的上市公司由于大部分是原来的国有企业或是一部分改制而形 成，因而，关联交易更是不可避免地存在于我国市场竞争活动中。近几年，我 国上市公司关联交易呈逐年上升趋势。一方面可以促进企业规模经营，降低交 易成本，提高市场生存能力，另一方面，由于国有企业改制不彻底，公司治理 结构不完善，有关法律规范不健全，监管体系不完备，上市公司或企业在业务 往来和资产重组中，时常发生不当关联交易，最终侵害中小股东和债权人的利 益。因此，对于关联交易，我们既不能完全禁止，也不能放任不管。 本文通过两个经典案例——五粮液与棱光事件的深入剖析，结合我国新 《公司法》、《证券法》在关联交易方面的相关规定，对我国当前关联交易的现 状、存在的问题、形成的原因以及在法律上的规制措施进行了探讨。其具体分 为以下几个部分。 第一部分为我国上市公司关联交易的实证介绍。主要针对目前的现状，从 上市公司关联交易的存在问题、利弊几个方面进行分析论述。在这一部分中首 先对五粮液案例和棱光事件进行叙述，在叙述当中并没有面面俱到，而是选取 了对本论文有价值的部分详细说明；其次结合这两个案例指出当前我国上市公 司关联交易中存在的问题：再次分析关联交易的利弊，重点叙述了不当关联交 易对中小投资者、债权人、上市公司、国家利益、以及我国资本市场制度的损 害。 第二部分主要是对我国关联交易的成因分析。关联交易的存在、发展都有 其必然性，是内部原因和外部原因综合作用的结果。这一部分首先对关联交 易、关联方进行了明确界定，在关联方界定中，本文介绍了美国、英国、加拿 大等国家关于上市公司关联方的界定，可以看到各国对关联方的界定是不同 的，进而指出笔者对关联交易和关联方的看法，并结合案例分析关联交易的具 体特征；在此我们可以看到上市公司关联方之间的交易与市场上的一般主体之 间交易的差异，它有自己独特的法律特征，这主要是因为关联方之间的特殊关 系造成的；其次具体分析关联交易产生的外部原因：我国传统经济体制的影 响，我国特有的上市模式导致，现代公司制度本身的弊端，相关的法律法规不 完善，社会监管部门的职责缺失；最后论证关联交易产生的内部原因：内部人 控制行为普遍、公司法人治理结构不完善、一股独大现象严重。 第三部分对我国上市公司关联交易规范方面存在的问题进行了深入剖析。 关联交易设计到的法律规范很多，包括公司法、证券法、会计法、税法、不正 当竞争法、反垄断法等，笔者仅从我国新 《公司法》和《证券法》两方面对关 联交易进行研究。首先讲新《公司法》对关联交易的立法现状以及不完善之 处；接着分析《证券法》的立法现状和缺陷。 第四部分从公司法和证券法两方面对我国上市公司关联交易规制的完善建 议。我国现行公司法与证券法对关联交易进行了规定，吸收了相当多的新理 念，引入了相当多规制关联交易的新制度，比如在学术界已经深讨多时的累积 投票制度、揭穿公司面纱原则等都吸收进了新《公司法》，使新《公司法》对 关联交易的规制达到了较高的立法水平。但无论立法者如何周延设计，都不可 能彻底解决关联交易中存在的问题，所以新《公司法》和《证券法》在关联交 易的规制上仍然留下了一些遗憾，对此，笔者提出一些完善建议，首先是《公 司法》对上市公司关联交易规制的立法建议分两方面：一方面是对公司法中已 有规定的完善，另一方面是对公司法中未作规定的提议；其次《 证券法》对 上市公司关联交易规制的立法建议包括以下部分：完善关联交易的基本规定， 完善上市公司章程和关联关系备案制度，制定严格的上市审查制度，完善上市 公司关联交易的信息披露制度，建立对上市公司关联交易独立报告的披露制 度，对上市公司关联交易的严格的罚则制度。 总之，上市公司的关联交易是不可避免的经济现象，我们对其应有正确的 认识，对关联交易加以合理法律规制，使上市公司的关联交易能够扬长避短， 在社会主义市场经济的建设中，发挥其应有的作用。 关键词：关联交易；公司法；证券法；规制建议